我国法定抵押权制度的若干立法构想.pdfVIP

文章来源：中顾法律网 上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题 我国法定抵押权制度的若干立法构想 李建华 吉林大学法学院 教授 　　关键词 : 立法构想/类型化/公示方法/优先次序/条文设计 　　内容提要 : 法定抵押权制度源于古罗马法,在近现代民法法典化 的过程中,由于社会背景和知识谱系的差异,分化为以德国、日本和瑞 士为代表的三种立法体例。文章围绕法定抵押权的基础及类型化、公 示方法的设计和优先次序的安排等问题,分析和比较了其他国家和地 区的立法,系统地阐释了法定抵押权制度的相关理论,试探性地提出 了构建我国法定抵押权制度的若干立法建议。 　　法定抵押权是 “由法律规定而发生的抵押权,其成立无须有当事 人之合意,某种情事只要符合法律规定的条件,债权人便当然取得抵 押权。” [1]这一制度源于古罗马法的优先抵押权制度,在近现代民 法法典化的过程中,由于社会背景、知识谱系各异,各国对罗马法的优 先抵押权制度采取了不同方式和不同程度的继受,分化为以德国、日 本和瑞士为代表的三种立法体例。我国现行民事立法对这一制度尚无 明确、系统的规定。国内只有部分论文零星涉及相关问题,缺乏体系 文章来源：中顾法律网 上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题 性,因而,构建系统的法定抵押权制度尚属民法理论研究和立法实践 的空白点。 　　一、法定抵押权的基础及其类型化 　　 (一)以“对社会弱者进行保护的观念”为基础的法定抵押权类型 　　法定抵押权制度肇始于罗马法,为了保护妇女、未成年人等弱势 群体的利益,古罗马法规定 “妻对夫嫁奁的返还和夫管理特有产所生 的债务而对于其财产;被监护人和被保佐人因监护、保佐关系发生的 债权而对于监护人或保佐人的财产;家属因家长不善管理其外来特有 产,造成损失,而对家长的财产⋯⋯均享有法定抵押权。” [2]这些关于 法定抵押权的规定说明,远在古罗马时期法定抵押权制度就有为处于 社会弱势地位的人提供特殊保护,保障其债权得以实现,进而维护社 会公平正义的作用。 　　我国澳门地区民法典第 700 条 d 款规定,具法定抵押权之债权人 为未成年人、禁治产人及准禁治产人,抵押权之标的为监护人、保佐 人及法定管理人之财产,以担保该等人因前述身份而可能承担之责任;e 款规定具法定抵押权之债权人为有扶养债权之人。法定抵押权制度正 是在对妇女、未成年人、被扶养人等社会弱者群体进行保护的过程中, 体现了人在“类生活”的过程中对同类的同情和怜悯,展示了人对“类 存在”的关怀,宣示了法律对公平正义的价值追求。参酌各国和地区 文章来源：中顾法律网 上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题 的立法并结合我国实际,笔者认为,为保护特殊债权人的利益,应设立 如下两种类型的法定抵押权: 　　1.为保护无行为能力人和限制行为能力人利益而设立的法定抵 押权。 “纯粹亲属的身份的共同生活关系秩序上之人(即 ‘亲属的身 份人’),在一切场合,皆有其应有的特定 ‘亲属的身份’。故其以 ‘人’ 为最基本范畴之财产法体系,在其出发点,就与亲属的身份共同生活 关系秩序分道扬镳,各行其是。” [3]鉴于此,有必要防范财产法体 系对亲属的身份的共同生活关系的侵略。无行为能力人、限制行为能 力人与其监护人、保佐人等人之间大多具有特殊的身份关系,为保护 弱者,防止外部财产关系对特殊身份关系的入侵,有必要突破债的平 等性原则。 　　2.为保护被扶养人利益而设立的法定抵押权。扶养债权依法律规 定优先受偿,关涉到社会弱势群体 “类”生存需求这一基础性问题。 生存是追求自由、平等、幸福生活的前提条件,保证每个个体取得维 持生命和最低限度的物质必需品,是讨论一切问题的出发点,因而生 存权是最基本的人权,“类”的生存具有不证自明、无可辩驳的优越 性。以特殊债权人的生存需要为由,突破债权平等原则具有当然的正 当性。 文章来源：中顾法律网 上网找律师 就到中顾法律网 快速专