外商投资企业的相关法律运用幻灯片资料.ppt

（三）外商投资企业股权转让纠纷的处理 第五条 外商投资企业股权转让合同成立后，转让方和外商投资企业不履行报批义务，经受让方催告后在合理的期限内仍未履行，受让方请求解除合同并由转让方返还其已支付的转让款、赔偿因未履行报批义务而造成的实际损失的，人民法院应予支持。 转让方不履行报批义务 受让方提出诉讼请求：解除合同 未生效合同不同于无效合同：可以解除 赔偿损失的范围：因未履行报批义务而造成的实际损失 《合同法》第93条：当事人协商一致，可以解除合同。　　当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 《合同法》第94条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：　　（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；　　（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；　　（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；　　（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；　　（五）法律规定的其他情形。 《合同法》第97条：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 《合同法》第113条第一款：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 第六条 外商投资企业股权转让合同成立后，转让方和外商投资企业不履行报批义务，受让方以转让方为被告、以外商投资企业为第三人提起诉讼，请求转让方与外商投资企业在一定期限内共同履行报批义务的，人民法院应予支持。受让方同时请求在转让方和外商投资企业于生效判决确定的期限内不履行报批义务时自行报批的，人民法院应予支持。 转让方和外商投资企业拒不根据人民法院生效判决确定的期限履行报批义务，受让方另行起诉，请求解除合同并赔偿损失的，人民法院应予支持。赔偿损失的范围可以包括股权的差价损失、股权收益及其他合理损失。 转让方不履行报批义务（协助报批义务） 受让方提出诉讼请求：履行报批义务 法院：可追加外商投资企业为第三人； 判令转让方与外商投资企业一定期限内补办报批手续（区别于“设立”环节的合同纠纷—考虑外商投资企业的“人和性”因素）； 受让方自行向外商投资企业审批机关申请办理报批手续。【法释[2009]5号《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第8条：依照法律、行政法规的规定经批准或者登记才能生效的合同成立后，有义务办理申请批准或者申请登记等手续的一方当事人未按照法律规定或者合同约定办理申请批准或者未申请登记的，属于合同法第四十二条第（三）项规定的“其他违背诚实信用原则的行为”，人民法院可以根据案件的具体情况和相对人的请求，判决相对人自己办理有关手续；对方当事人对由此产生的费用和给相对人造成的实际损失，应当承担损害赔偿责任。 】 案例：忻佩芬案（判令办理变更登记手续） 如果外商投资企业股权转让合同转让方和外商投资企业不依据生效判决确定的期限履行报批义务，如何处理？ 产生争议： 第一种观点：人民法院的生效判决具有强制执行力，既然判决要求转让方和外商投资企业补办报批手续，在其不履行时，应当强制执行，而不应当考虑让受让方选择另行起诉获得法律救济。 第二种观点：由于判令转让方和外商投资企业补办报批手续是要求当事人为一定的行为，不好强制执行，在受让方自身不愿去代为履行报批义务时，应当给受让方设置其他的救济途径，包括可以另行起诉。特别是考虑履行报批手续在实践中可能存在一定的困难，例如审批机关要求提供的报批材料有多项，在转让方和外商投资企业不配合的情况下，受让方难以获得，则无法成功补办报批手续。转让方和外商投资企业不履行判决确定的补办报批手续的义务，受让方可以另行起诉，要求解除合同。 赔偿损失的范围：股权的差价损失、股权收益及其他合理损失 第七条 转让方、外商投资企业或者受让方根据本规定第六条第一款的规定就外商投资企业股权转让合同报批，未获外商投资企业审批机关批准，受让方另行起诉，请求转让方返还其已支付的转让款的，人民法院应予支持。受让方请求转让方赔偿因此造成的损失的，人民法院应根据转让方是否存在过错以及过错大小认定其是否承担赔偿责任及具体赔偿数额。 前提：办理了报批手续，但未获批准 受让方另行起诉，请求： （1）返还转让款 （2）赔偿损失 法院：应当认定合同无效，根据无效合同的法律后果判令转让方承担相应的民事责任。 第八条 外商投资企业股权转让合同约定受让方支付转让款后