裁判依据：传统型与现代型司法之比较——以刑事诉讼为中心(上).pdfVIP

裁判依据：传统型与现代型司法之比较——以刑事诉讼为中心（上）  　　    　　编者提按：裁判依据，是既决定诉讼当事人利益也关涉司法正当 性的一个重大 问题。在传统社会，处理案件的依据主要不是法律，而 是超自然力、权力意志、宗教规范、道德规范和习惯等；在现代社会， “依法审判”是司法的基本特征，但它在英美法系和大陆法系有不同的 表现形式。作为裁判依据的法律，在传统社会和现代社会也有诸多差 异，如普适性不同、平等性不同、制定主体不同、规范的体系也不同和 自由裁量权不同等。理性化，是现代社会裁判依据不同于传统社会的 主要标志之一。本文从类型学的角度尝试了对这两种不同的司法类型 展开分析，并阐释了其形成的依据。  　　一、裁判依据的种类之比较  　　在传统社会中，国家或其他公共权威组织处理刑事案件的依据 是多样化的。  　　（一）超自然力量  　　这是一种企图以超自然力量来鉴别和判定人间刑事案件是非真 伪的纠纷处理方式。超自然裁判特别流行于传统社会的早期。其特点 在于，当看来无法依靠人类本身的智慧和力量解决纠纷时，便转而求 助人们认定存在的超自然的神秘力量，通过将在今天看来极端残酷、 危险乃至致命的方法加诸当事人之身，评判是非，作出处理，凡能经 受住严厉考验者，便以为是有神灵之圣的庇护，表明清白无辜，反之 被认为存在过错，得遭受神灵的惩罚。这