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论作为一般人格权的名誉权  　　     关键词: 一般人格权 名誉权 法外人格权 人格法益 面子   内容提要: 一般人格权是指超脱于具体人格权利类型的抽象人 格权,德国法上因不得已而创设的一般人格权理论,在我国学界受到重 视并成为未来人格权立法的重要条款。一般认为一般人格权是指人格 尊严、人身自由、人身安全、人身平等等高度抽象的权益。但由于我国 民事立法既缺乏对具体人格权的详细规定,也缺乏一般人格权的概括 规定,司法实践中的法外人格权如人格尊严、隐私权、信用权、营业权 以及人格法益如死者的名誉、遗体和遗骨等,都以名誉权的名义 行 保护,使名誉权发挥着一般人格权的功能和作用。由于中国人极为重 视面子,而面子在很大程度上与名誉的功能相同,在中国人面子观的作 用下,使得名誉权在我国实际上成为了一般人格权。   一、一般人格权的名与实   所谓一般人格权,是指超脱于具体人格权利类型的抽象人格权。一 般人格权与具体人格权之间,是抽象与具体、本源和派生、既定和补充、 一般和特殊的关系;一般人格权具有权利创设功能、解释功能、补充功 能和利益平衡功能 177-182。学界一般认为,一般人格权是二战后德国 法院判决所创设的一种框架性权利。《德国民法典》第 823 条第 1 款规 定:“因故意或者过失不法侵害他人生命、身体、健康、自由、所有权或 者其他权利者,对他人因此而产生的损害负赔偿义务。”面对一些需要 保护的新型权利和法益,德国联邦最高法院在 20 世纪 50 年代,将《德国 基本法》第 1 条和第 2 条中的“个人的要求尊重其个人之尊严和要求发 展其个人人格的权利”解释为《德国民法典》第 823 条第 1 款中的“其他 权利”,从而为这些权利寻找到了请求权基础,使之受到侵权法的保护。 在德国的司法实践中,一般人格权起到了保护新型权利和发展人格权 类型的作用,例如,“1954 年德国联邦法院作出判决,认定对人格尊严、自 治、隐私的权利是《德国民法典》第 823 条第 1 款中的‘权利’。”47   在外国学者看来,德国民法上的一般人格权是一种理论创建,具 有较高的借鉴价值,但是,一般人格权在德国却是一种紧急应变的灵活 处理技术,是德国司法机关为了解决权利保护的实际需要而 行法律 解释的产物,而不是理论上深思熟虑的结果。“德国民法理论受制于《 国民法典》第 823 条第 1 款的框架,在不得已的情况下,用‘一般人格权’ 这件外衣来包装内容各异的人格性质的法益,使得其可以被纳入侵权 行为法保护的框架中。”35 因此,在一般人格权受到学术界的关注之后, 学者们发现此种权利在理论上存在诸多不完善之处,其内涵和外延均 不够明晰,而更像是一个兜底性权利,存在的目的就是为了实现对法律 没有明确规定的人格权益的保护。德国学者指出,“从总体上看,在一般 人格权这件大氅下面所聚集的保护地位呈现出不同的专属性程度;其 中一些可以毫不困难地解释为权利,而另外一些就不行。在这种情况 下,可取的是,把一般人格权作为所有上述保护地位的框架予以保 留。”218 更有学者在仔细梳理一般人格权的来龙去脉之后,一针见血 地指出:“一般人格权概念在德国民法上的出现,主要是德国独特的侵 权行为法的结构(把侵权行为的客体限定在类型化的权利之上)所导致。 它是一个有权利之名,但是无权利之实的概念,在实践上的意义无非是 确认了‘各种人格性质的法益应该得到保护’这一原则。”30   然而,德国法上因不得已而创设的一般人格权理论被引介入我国 法学界以后,却受到了学者们的极大欢迎,“为了克服法定主义的僵化, 保持人格权的开放性,无论人格权法定主义的赞同者还是反对者均主 张在法律规定具体人格权之余,宜建立一般人格权制度。”其原因在于, 一般人格权符合德国潘德克吞式的法学思维方式,遵循了总与分、抽 象与具体的划分与的思维模式,既有助于人格权理论体系的构建,又有 利于应对未来新型人格权益保护的需求,缓和人格权立法之后的僵化 性与滞后性。因此,有学者赞扬道:“一般人格权是由法律采取高度概括 的方式,而赋予公民和法人享有的以具有集合性特点的人格利益为内 容的人格权。它不仅具有兜底条款的作用,而且为法官判断何种人格 利益应当受法律保护提供了标准。”43   在我国迈向民事立法法典化的