浅析公司独立董事与监事异同(1).pdf

试论公司独立董事与监事的异同 摘要：独立董事和监事的异同，探讨了它们各自的目的、权利、职责、职能，并分 析了两种制度的法律责任。我国独立董事制度产生的背景主要是为解决股权过于集中 而产生的消极后果。在中国特色的企业制度中，上市公司的董事大多数由第一大股东 派出。股权过度集中，是必然的，也是司空见贯的。监事制度是我国公司法确定的公 司监督制度，在上市公司引进加强独立董事制度的同时并不应该偏废监事制度。 关键词 独立董事 监事会 制度 1 独立董事和监事 1.1 独立董事 独立董事，是指独立于公司股东且不在公司中内部任职，并与公司或公司经营管 理者没有重要的业务联系或专业联系，并对公司事务做出独立判断的董事，有的称为 "社会董事"，有的称作"独立非执行董事"，独立性是独立董事的灵魂。上市公司独立 董事是指不在上市公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要 股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断关系的董事。因此在理论上讲，他们既不是 公司的雇员及亲朋好友，也不是公司的供应商、经销商、资金提供者，或向公司提供 法律、会计、审计、管理咨询等服务的机构职员或代表，与公司没有任何影响其对公 司决策和事务行使独立判断的关系，也不受其他董事的控制和影响。建立独立董事的 法律制度是完善现代公司制度的重要内容，也是 21 世纪我国公司特别是上市公司发 展的潮流。 1.2 监事 监事从我国公司立法看，监事是由股东大会选举产生的，监督业务执行情况和检 查公司财务状况的有行为能力者。监事是监事会的成员。监事会是由股东大会选举产 生的，履行监督公司业务执行状况以及享有检查公司财务状况权力的的必要机关。我 国 1994 年施行的《公司法》中规定了监事会制度。公司法第 124 条规定了 “股份有 限公司设监事会，其成员不得少于三人。监事会应在其组成人员中推选一名召集人。监 事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，具体比例由公司章程规定。监事会 中的职工代表由公司职工民主选举产生。董事、经理及财务负责人不得兼任监事。 2 独立董事和监事目的 虽然独立董事与监事是公司内部监督的两个角色，但他们在维护全体股东权益、 实现公司利益最大化、监督董事会和高管行为等方面，有共同的利益和目标，都是为 了监督公司经营者的行为，保障投资者的利益不因经营者职权滥用而受到损害，从而 降低公司治理成本。二者可以相互协调配合，加大对经营管理层的监督力度。 3、独立董事和监事的权利和职责 3.1 独立董事的权利和职责 独立董事的权利和职责：独立董事应当享有一般董事以外的某些"特权"，如不论 其是否同意董事会全体董事过半数以上的意见，他所发表的意见应在董事会决议中书 面列明。公司的关系交易在提交董事会书面表决投票时，独立董事应当享有否决权， 即必须由独立董事签字后方能生效。又如，2 名以上的独立董事应当赋予提议权，即 可提议召开临时董事会。独立董事可直接向股东大会、中国证监会和其他有关部门报 告，必要时，可以在报刊上发表其独立意见。独立董事的职责应当与一般董事相同， 不应当有"豁免权".独立董事应当遵守公司章程，维护公司利益。不得利用在公司中 的地位和职权为自己谋取私利;不得利用职权收受贿赂或其他非法收入;不得侵占公 司财产;不得挪用公司资金或将公司资金借贷给他人;不得将公司资产以其个人名义 或其他个人名义开立帐户存储;不得以公司资产为本公司的股本或其他个人债务提供 担保;不得自营或为他人经营与其所任职公司同类的营业或从事损害本公司利益的活 动;非经股东大会同意，不得同本公司订立合同或进行交易;不得泄露公司秘密。 3.2 监事的权利和职责 　 监事的权利和职责：我国公司法第 126 条规定了：监事会行使下列职权： (一) 检查公司的财务;(二)对董事、经理执行公司职务时违反法律、法规或者公司章程的 行为进行监督;(三)当董事和经理的行为损害公司的利益时，要求董事和经理予以纠 正;(四)提议召开临时股东大会;(五)公司章程规定的其他职权。监事列席董事会会议。 可见公司监事会作为公司内部专门行使监督权的监督机构，是公司法人治理结构的一 个重要组成部分。监事会监督权的合理安排及有效行使，是防止董事独断专行、保护 股东投资权益和公司债权人权益的重要措施。 3.3 独立董事与监事会在职权范围上既存在交叉与重叠，也存在不少差异。 独立董事的监督对象包括公司内部人（包括董事和经理层）和控制股东，而监事 会监督对象包括独立董事在内的全体董事（含董事长）