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二、建设工程合同(P408 — 412 )
1、建设工程合同的无效(P408 )
(1 )无效合同的界定
承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;
没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;
建设工程必须进行招标而未招标的。
【解释】承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工 合同,在建设工程竣工前取得相应资质等级,不按无效合同处理。
(2 )无效合同的处理
①合同无效,但建设工程经竣工验收合格的,承包人可以请求参 照合同约定支付工程价款。
②合同无效,且建设工程经竣工验收不合格的: 修复后的建设工 程经竣工验收合格,发包人可以请求承包人承担修复费用; 修复后的 建设工程经竣工验收不合格,承包人无权请求支付工程价款。
2、建设工程合同的分包(P409)
(1)经发包人同意,总承包人可以将自己承包的“部分工作”交由 第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人向发包人承担
“连带责任”
【相关链接】在承揽合同中,承揽人经定作人同意,将其承揽的 主要工作交由第三人完成的,由承揽人(就第三人完成的工作成果)
向定作人负责。
(2) 建设工程主体结构的施工必须由总承包人自行完成。
(3) 总承包人不得将其承包的建设工程“全部”转包给第三人或者 将其承包的全部建设工程肢解后以分包的名义分别转包给第三人。
(4 )禁止分包人将其承包的工程再分包。
3、承包人垫资(P409)
(1) 当事人对垫资和垫资利息有约定,承包人可以请求按照约定 返还垫资及利息;但是约定的利息计算标准高于同期贷款利率的部分 除外。
(2) 当事人对垫资没有约定的,按照工程欠款处理;当事人对垫 资利息没有约定,承包人无权请求支付利息。
【相关链接】工程欠款的利息,当事人有约定的,按照约定处理; 没有约定的,按照同期贷款利率计息。
垫资
工程欠款
未约定的
不支付利息
按照同期贷款
利率计息
有约定的
按照约定,但是
约定的利息计算标
按照约定
准咼于同期贷款利
率的部分除外
4、承包人的优先受偿权(2004年综合题)
优先受偿权的含义是指发包人未按照约定支付工程价款的, 承包
人可以催告发包人在合理期限内支付价款。 发包人逾期不支付的,承
包人可以与发包人协议将工程折价,也可以申请人民法院将该工程依 法拍卖,建筑工程的价款享有优先受偿权。
(1 )享有优先权的工程价款的范围
建筑工程的价款包括承包人为建筑工程应当支付的工作人员报 酬、材料款等“实际支出的费用”不包括承包人因发包人违约造成的 损失。
(2) 承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。
(3) 优先受偿权的行使期限为6个月,自建设工程竣工之日起(或 者建设工程合同约定的竣工之日起)计算。
第三节提供劳务的合同
一、货运合同(P413 — 414)
1、 承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任; 但承运人能够证明货物的毁损、 灭失是因不可抗力、托运人的过错造 成的,不承担损害赔偿责任。(2006年综合题)
2、 货物在运输过程中因不可抗力灭失,未收取运费的,承运人
不得要求支付运费;已经收取运费的,托运人可以要求返还。 (2006
年综合题)
3、 收货人在约定的期限或者合理期限内对货物的数量、毁损等 未提出异议的,视为承运人已经按照运输单证的记载交付货物的“初 步证据”但以后收货人有证据证明货物的毁损、灭失发生在运输过程 中,仍可以向承运人索赔。
4、 赔偿额的计算
货物毁损、灭失的赔偿额,当事人没有约定或者约定不明确,根 据《合同法》的有关规定仍不能确定的,按照“交付时”货物“到达地” 的市场价格计算(单选题)。
【相关链接】买卖合同的价款约定不明确的,按照订立合同时履 行地的市场价格确定。
二、保管合同和仓储合同(P415)
1、消费保管(保管物为可替代物)
保管合同成立后,原物及其孳息归保管人所有,保管人可以使用 保管物,并承担保管物的灭失风险。
2、仓储合同
储存期间届满,仓单持有人逾期提取的,应当加收仓储费;提前 提取的,“不减收”仓储费。
三、委托合同(P417)
1、隐名代理
受托人以自己的名义,在委托人的授权范围内与第三人订立的合
同
(1 )第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系
的:该合同直接约束委托人和第三人
(2)第三人在订立合同时不知道受托人与委托人之间的代理关系 的:披露义务
受托人因第三人的原因对委托人不履行义务, 受托人应当向委 托人披露第三人,委托人因此可以行使受托人对第三人的权利, 但第 三人如果知道该委托人存在,就不会与受托人订立合同的除外。
受托人因委托人的原因对第三人不履行义务, 受托人应当向第 三人披露委托人,第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人 主张其权利,但第三人不得变更选定的相对人。
【例题?单选题】
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