公司法中公司章程的幻灯片.ppt

公司章程 公司章程的基本概念 ? 概念：由设立公司的股东制定并对公司、 ? 股东、公司经营管理人员具有约束力的调 ? 整公司内部的组织关系和经营行为的自治 ? 规则。公司章程是公司组织和活动的基本 ? 准则，是公司的宪章。 章程的性质 关于公司章程的性 质 有两种 说 法： ? 1 自治法 说 ：公司章程是公司根据国家 赋 予的 “公司自治立法 权 ”而制定的关于公司 组织 和 行 为 的自治法 规 。 - 我国通说 ? 2 契 约说 ： 发 起人就 设 立公司的 权 利 义务 达成 一致的意思表示 。 章程的意义 ? （一）公司章程是公司设立的最基本条件 和最重要的法律文件。 ? 各国公司立法均要求设立公司必须订立公 司章程，公司的设立程序以订立章程开始， 以设立登记结束。没有章程，公司就不能 获准成立。 ? ? （二）公司章程是确定公司权利、义务关 系的基本法律文件。 ? 公司章程一经有关部门批准即对外产生法 律效力。 ? （三）公司章程是公司实行内部管理和对外进行经济交往 的基本法律依据。 ? 公司章程规定了公司组织和活动的原则及细则，它是公司 内外活动的基本准则。它规定的股东的权利义务和确立的 内部管理体制，是公司对内进行管理的依据。同时，公司 章程也是公司向第三者表明信用和相对人了解公司组织和 财产状况的重要法律文件。公司章程向外公开申明的公司 宗旨、营业范围、资本数额以及责任形式等内容，为投资 者、债权人和第三人与该公司进行经济交往提供了条件和 资信依据 , 便于相对人了解公司的组织和财产状况 , 便于公 司与第三人间的经济交往。 章程的特征 ? （一） 法定性 ：制定（ 11 ）、内容（登记 管理 23 条）、效力（ 11 ）、修改权限和程 序，章程须经登记（设立、变更）。 章程内容体现的自治 ? （二） 自治性 ? 1 授 权 章程 记载 任意事 项 ， 优 先于公司法的任意 规 范适用： 是否 记载 ，取决于当事人的意愿，一 经记载 ，与必要 记载 事 项 具有同 样 的效力 例如：《公司法》 43 条“公司股 东 会会 议 由股 东 按照出 资 比 例行使表决 权 ，但是公司章程另有 规 定的除外” 35 条“ …… 全体股 东约 定不按出 资 比例分取 红 利或者不 按照出 资 比例 优 先 认购 出 资 的除外” ? 指公司事物由公司作 为 独立主体依其意思表示自主决定， 国家一般不加干涉。由于公司承 认 股 东对 于公司的控制能 力，因此公司的意 识实际 上就是股 东 的意思，公司自治本 质 上表 现为 股 东 自治。 ? 如：典型条文 35 条、 43 条 ? 2 授 权 章程在法律授 权 性 规 定的框架下 记载 相 对 必要事 项 ： 这 些事 项 一旦 载 入章程，就 发 生效力，不 载 入，确定的不 发 生效力， 载 入与 否，不影响章程的效力，但确 实 会影响公司的 正常运作 例如：《公司法》 13 条“公司法定代表人 依照 公司章程的 规 定 ，由董事 长 ， 执 行董事或 经 理 担任 ……”44 条股 东 的 议 事方式和表决程序出 该 法有 规 定的外，由公司章程 规 定以此 对 公司 法 进 行 细 化和 补 充 （二）公司章程制定和修改体 现 的公司自治 ? 1 程序上： ? 制定 ：有限 责 任公司 股份有限公司 91 条 修改： 122 条 2 内容上： ? 上市公司章程指引 (2006 年修 订 ) …… 《章程指引》 规 定的是上市公司章程的基本内 容，在不 违 反法律、法 规 的前提下，上市公司可以根 据具体情况，在其章程中增加《章程指引》包含内容 以外的、适合本公司 实际 需要的其他内容，也可以 对 《章程指引》 规 定的内容做文字和 顺 序的 调 整或 变 动 。上市公司根据需要，增加或修改《章程指引》 规 定的必 备 内容的， 应 当在董事会公告章程修改 议 案 时进 行特 别 提示。 …… 二○○六年三月十六日 公司自治的限制 ? 公司法作 为 商法具有公法与私法范 围 的融合的特 点，而且公司章程除了具有自治性也兼具有法定 性的特点：其除了表 现 在 绝对 必要 记载 事 项 的不可 或缺外，我 认为还 表 现 在： 某些公司法 规 定的事 项 不能通 过 章程排除： 例如：根据《公司法》 167 条 规 定，公司的税后利 润 必 须 在弥 补 公司 亏损 后，按照 10 % 的比例提取法 定公 积 金，此 项 即不能 为 公司章程所排除。 这 便是 为 了 维护债权 人的利益而 为 公司 发 所做出的 强 制 性 规 定 章程改版 ? “章程”：旧法 -54 处，新法 80 处； ? “必须”：旧法 -47 处，新法 28 处； ? “可