完善上市公司收购法律责任体系,强化证券市场主体约束机制提纲.pdf

完善上市公司收购法律责任体系 强化证券市场主体约束机制 （提纲） 一、贯彻促进市场发展精神，完善收购法律责任体系 《上市公司收购管理办法》（以下简称 《办法》）的修订，是 贯彻落实新修订的 《证券法》和 《公司法》的重要配套立法项目 之一。《证券法》第一百零一条第二款规定：“国务院证券监督管 理机构应当依照本法的原则制定上市公司收购的具体办法。”因 此，修订这一规章，对于中国证监会而言，既是权力，又是义务。 提高上市公司收购效率，促进资源优化配置，建立市场主体约束 机制，转变政府监管方式，促进资本市场规范健康发展，是本次 “两法”修订的基本精神在上市公司收购制度上的具体体现。进 一步完善法律责任体系，既是上市公司收购制度修订不可或缺的 组成部分，又是收购规则和监管制度得以施行的重要保障。 （一）完善收购法律责任体系，是保障收购市场健康发展的 需要 1．完善法律责任制度，有利于进一步发挥法律的教育、指引、 评价和惩戒功能，促进收购市场各类主体形成自我约束机制，保 证收购规则有效运行； 2．完善法律责任制度，有利于监管机构进一步转变监管方式， 由事前管制、行政许可向事中、事后监管转变，提高依法行政水 平，有效维护市场秩序； 3．完善法律责任制度，有利于进一步丰富投资者的权利救济 1 渠道，加大对损害投资者合法权益行为的打击力度，完善投资者 权利保护制度，增强投资者的信心。 （二）完善收购法律责任体系，关键是形成完整的行政、民 事、刑事责任体系 根据性质划分，法律责任可以分为行政法律责任、民事法律 责任和刑事法律责任。按照我国的立法体例，刑事法律责任集中 由 《刑法》设定；民事法律责任主要由法律设定，部分事项没有 制定法律的，行政法规也可以适当设定；行政法律责任则可以由 法律、法规、规章等多种法律文件设定。《证券法》、《公司法》和 《刑法》的修订，以及 《办法》的修订，基本上形成了较为完善 的法律责任体系： 1．完善了民事法律责任制度 1 （）收购活动给被收购公司及其股东造成损失的，收购人或 者收购人的控股股东依法承担赔偿责任；（《证券法》第二百一十 四条） （2）公司法确立的揭开公司面纱制度，为追究收购人的控股 股东和上市公司的控股股东、实际控制人在收购活动中的损害赔 偿责任提供了法律依据；（《公司法》第二十条） 3 （）将控股股东、实际控制人作为信息披露的责任主体，为 追究其虚假信息披露的民事赔偿责任提供了法律依据；（《证券法》 第一百九十三条、《办法》第五十八条） （4）持股5%以上的股东违法进行短线交易的，其所得收益 归公司所有；（《证券法》第四十七条） 2 （5）公司法确立了董事、监事、高级管理人员的忠实和勤勉 义务 （第一百四十八条），并规定了执行职务行为的损害赔偿制度 及相应的追偿程序 （第一百五十条、第一百五十二条）。 2．完善了刑事法律责任制度 1 （）在信息披露犯罪中，增加了不按照规定披露信息的犯罪 行为，扩大了打击范围；（《刑法修正案 （六）》第五条） （2）增加了公司董事、监事、高级管理人员的背信罪。（《刑 法修正案 （六）》第九条） 3．补充和完善了行政法律责任制度 行政法律责任制度包括两个部分：一是行政管理活动中相对 人的行政法律责任制度，二是行政管理机构及其执法人员执法的 法律责任制度。通常所说的行政法律责任，是指前者。这里主要 介绍前一种制度，主要包括： （1）违反法定程序、不履行法定信息披露义务的收购人，除 责令改正、给予警告并处以罚款外，其所收购的股份不得行使表 决权，直至改正错误；（《证券法》第二百一十三条） （2）对利用收购损害被收购公司及其股东合法权益的，责令 改正、给予警告、罚款；（《证券法》第二百一十四条） 3 （）财务顾问等证券服务机构未勤勉尽责