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略论公司对外担保与商业银行风险防范 【论文关键词】公司对外担保 商业银行 风险 【论文摘要】公司对外担保的决策主体为公 a--j 的董事会、股东会或股东大会，上市 公司与非上市公司的对外担保决策程序不同，公司对外担保的对象是公司自身之外的自然 人、法人或其他经济组织，公司对外担保的数额受公司章程记载的限制。商业银行在接受 公 a-j 提供的对外担保时，应从其决策主体、程序、对象和数额等方面进行审查，以防不 必要风险的发生。将来物权法的实施会使公司提供的担保物更加多样化，担保物权实现程 序也有所变化，银行应予以足够重视。 公司对外担保是指公司以其自身的财产或信用为其他自然人，法人或其他经济组织的 债务履行提供担保的行为。根据 2006 年 1 月 1 日起生效的证监会、银监会关于规范上市公 司对外担保行为的通知》 ( 以下简称通知》 ) 的规定．上市公司的对外担保是指上市公司为 他人提供的担保．包括上市公司对控股子公司的担保。 JEt 公司法只有第六十条第三款涉 及到公司担保的问题．由于对决策主体、担保对象和担保数额等规定不明确．该款的含义 倍受争议。新公司法完善了公司担保特别是公司对外担保的相关制度，使其具有了较强的 可操作性。但这一制度的细化也给银行在办理担保贷款时带来了一些经营性风险．商业银 行在接受公司提供的对外担保时要细化审查程序．以防范风险和损失的发生，维护国家的 金融安全。 一、公司 ,vJM, 担保的法律规制 1 公司对外担保的决策主体 根据我国新公司法》及通知》的相关规定，公司对外担保的决策主体主要分三种情况 而有所不同 (1 】董事会或者股东会．股东大会。公司法第十六条第一款规定：公司向其他企业投 资或者为他人提供担保．按照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。因 而．一般情况下公司对外担保只能依公司章程的规定由董事会或股东会、股东大会以决议 的方式作出决定．其他任何机构、任何个人不能擅自作出公司对外担保的决定。 (2) 股东会或股东大会。根据公司法第十六条第二、三款的规定．公司为其股东或者实 际控制人提供担保的，必须经股东会或股东大会决议．并且该股东或实际控制人不得参与 该担保事项的表决。 (3) 董事会或股东大会。根据通知》的规定．上市公司对外担保必须经董事会或股东大 会审议。上市公司的公司章程》应当明确股东大会、董事会审批对外担保的权限及违反审 批权限、审议程序的责任追究制度并且规定以下事项 ( 但不限于此 ) 只能由股东大会决议： ①上市公司及其控股子公司的对外担保总额，超过最近一期经审计净资产 50％以后提供的 任何担保：②为资产负债率超过 7O％的担保对象提供的担保：③单笔担保额超过最近一期 经审计净资产 1O％的担保：④对股东、实际控制人及其关联方提供的担保。 2 公司对外担保的决策程序 我国公司法对于公司股东会、股东大会或董事会的决议方式原则上是除法律另有规定 外．可以由公司章程规定。一般分为两类：普通决议和特别决议。普通决议是对公司一般 事项所作的决议．只须经代表二分之一表决权的股东或董事会成员半数以上通过。特别决 议是特别事项所作的决议．需经代表三分之二表决权的股东或董事会成员三分之二以上多 数通过。对外担保的决策程序依公司是否为上市公司．法律的规定有所不同．主要体现在 以下两方面： (1) 非上市公司对外担保决策程序。根据公司法第四十四．一百零四等相关条款的规定 可以看出．公司对外担保的决议并非法定特别决议事项．一般情况下，只需出席会议代表 二分之一表决权的股东或董事会成员过半数通过即可。但公司法对相关股东的表决权予以 了排除．即当公司为其股东或实际控制人提供担保时．该股东或实际控制人不能参加该事 项的表决。 (2) 上市公司及其控股子公司对外担保的决策程序。为了规范上市公司的对外担保行为， 有效防范上市公司对外担保风险我国公司法》．通知》及相关法律．法规对上市公司对外 担保规定了较为严格的决策程序。并规定上市公司控股子公司对外担保要参照执行。 首先．上市公司的章程应当明确规定上市公司董事会、股东大会审批对外担保的权限