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设立独立董事基金 完善独立董事制度 作者：潘伟荣 为了完善我国上市公司治理结构，解决我国上市公司特殊历史条件下 产生的"一股独大" 问题，规范和约束上市公司行为，切实保护中小投 资者（股东）利益，2001 年 8 月份管理层颁布了《关于在上市公司 建立独立董事制度的指导意见》，并要求我国境内上市公司 2002 年 6 月 30 日前必须设有2 名独立董事，在 2003 年 6 月 30 日前，董事 会中的独立董事至少要占三分之一。至此我国正式引进了英美上市公 司治理结构中的独立董事（又称外部董事）制度的制度安排。该制度 实施近一年半以来，大多数上市公司已经进行了实践，据有关报道， 2001 年年底，已公告聘请或拟聘请独立董事的上市公司有 274 家， 已出任独立董事或拟候选人有511 人，到 2002 年 4 月底，已经有689 家上市公司聘用了 2000 名独立董事，目前已经有近千家上市公司聘 请了独立董事。按此速度推算，到 2003 年 6 月 30 日前目前沪深两市 1200 多家上市公司在聘任独立董事数量上完成《指导意见》"任务" 并没有太大的问题。问题是独立董事在上市公司治理结构中效果如何 呢？已经担任上市公司的独立董事尽到了《指导意见》中要求的维护 公司利益、保护中小股东利益的勤勉尽责的义务了吗？独立董事在履 行勤勉尽职义务过程中保持了其相应的独立性了吗？ 从 2001 年 8 月份《指导意见》颁布实施到 2002 年 8 月份郑州百 文独立董事陆家豪因没有尽到其作为郑州百文公司独立董事义务而 被证监会处罚 10 万元的一年时间内，理论界及市场各方面对独立董 事这个制度安排及其在实践中遇到的一些问题进行了有益的探讨。近 期上海、深圳举办独立董事培训班的火爆场面也进一步引起了人们对 独立董事制度的关注。目前来看大致有三种基本观点：第一种看法是， 独立董事制度对改善我国上市公司治理起到了非常积极的作用，其重 要论据是独立董事对上市公司一些有可能损害中小投资者行为的关 联交易及相关问题出椐了相关具有一定独立性的意见，使上市公司消 息披露更加及时，有利于市场的公正；第二种看法是，我国独立董事 制度从现实角度看并没有起到改善公司治理的效果，相反花瓶董事、 人情董事、关系董事现象泛滥，这不但不能改善上市公司治理结构， 而且还可能在独立董事被大股东"俘虏"、"同化"后使大股东借名人效 应借口（由此有人戏称为"麻袋上的绣花"）进一步损害中小投资者和 社会的利益，为此认为我国建立独立董事制度缺陷是非常多的，或者 说不能过分扩大独立董事制度在公司治理结构中的作用；最后一种看 法是，虽然我国在实施独立董事制度过程中还有不少缺陷，但是可以 通过一定的措施来逐步完善，为此不少人士提出了不少有益的见解， 如为了避免大股东暗箱操作，保证独立董事的"独立性"，聘任独立董 事采取公开选聘方式；为了提高独立董事专业素质及职业道德，通过 专业培训，建立独立董事人才库；为了独立董事能够独立、公正地履 行其职责，在《公司法》修改中给独立董事应有的法律地位等。从实 际情况看，证监会也逐步向这方面努力，如证监会在2001 年 10 月至 2002 年 7 月分别在北京、上海举办了 14 期独立董事培训班，现在又 授权证券业协会北京、上海、深圳等地开办独立董事培训班，为独立 董事人才库的建设奠定了基础；为了提高独立董事在公司董事会中的 地位和作用，2002 年 9 月份证监会在分布《股票发行审核标准备忘 录第 14 号》文件中规定独立董事应对拟发行公司重大关联交易的公 允性以及是否履行法定批准程序等四类事项方便意见，并在招股说明 书中充分披露，进一步扩大了独立董事的权限，2002 年 1 月证监会 颁布的《上市公司治理准则》中也用独立章节阐述独立董事制度。笔 者以为这些建议及规定从某个侧面探讨了如何完善我国独立董事制 度及提高了独立董事在董事会中的地位，但还有一个即是理论上又是 实践上带有根本性问题的问题还没有解决，那就是通过何种手段或方 式来约束和规范独立董事行为，使之行为符合设立独立董事的初衷， 以便使其在公司治理中功能与作用得以真正发挥，换句话说如何保证 和评判独立董事的"独立性"是独立董事制度能否发挥作用的根本点。 为此本文在分析独立董事制度本质内涵及我国目前特殊国情下的特 殊证券市场结构的基础上提出通过设立独立董事基金，来解决目前独 立董事制度实践过程中遇到的问题，或者说进一步完善独立董事制 度，使独立董事行为真正独立。 众所周知，目前世界各国根据其特殊的经济发展模式、企业成长 历