司法实践中调解书生效制度的适用及其分析.docVIP

司法实践中调解书生效制度的适用及其分析 诉讼调解作为法院化解矛盾的主要方式之一，有利于最大限度的增加社会和谐因素，减少不和谐因素，较好的实现案结事了人和，同时有利于缓解近年来审判实践中出现的案多人少矛盾。然而在司法实践中，诉讼调解也存在一些需要进一步完善的地方，本文就诉讼调解的生效制度方面做一些探讨。 一、现有的法律规定：签字生效与签收生效并存 （一）一般规定 20xx年最新修订的民事诉讼法（以下简称新民诉法）第九十七条第三款规定调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。第九十九条规定调解未达成协议或者调解书送达前一方反悔的， __应当及时判决。这是调解书生效的一般规定，即当事人签收生效，在签收之前当事人享有反悔权。 (二)特殊规定 同时该法第九十八条第二款规定对不需要制作调解书的协议，应当记入笔录，由双方当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后，即具有法律效力。本条规定了对于不需要制作调解书的调解协议可经记入调解笔录、当事人及审判员、书记员签字或盖章后生效，即当事人签字生效。 20xx年出台的最高 __《关于 __民事调解工作若干问题的规定》第十三条在旧民事诉讼法第九十条（新民诉法第九十八条）的基础上，进一步细化规定了可以不制作调解书的情形下，当事人申请制作调解书，此时，调解书的生效时间为当事人签字生效。 此外，20xx年起施行的最高 __《关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》（以下简称《简易程序规定》）中第十五条规定了简易程序中达成调解协议的，调解书的生效为当事人签字生效。 综上看出，调解书生效时间为签收生效与签字生效并存。即在简易程序中达成的调解书，当事人各方同意在调解协议上签名或盖章后生效的，一律为当事人签字生效。在普通程序审理中，一般情况下为签收生效。当其他不需要制作调解书的情形下，当事人各方同意在调解协议上签名或盖章后生效，并且当事人要求制作调解书的，调解书为签字生效。 二、司法实践中调解书生效的表述 由于新民诉法中第九十八条第一款第（四）项中其他不需要制作调解书的案件属于法律的兜底条款，在法官的自由裁量权下，特别是普通程序案件中，难免产生不尽相同的理解和适用，司法实践中绝大部分调解案件都出具调解书。笔者总结发现，调解书关于生效部分的表述，最终表述并不统一，主要有以下几种： （一）简易程序表述 由于最高院《简易程序规定》对简易程序调解做了明确的规定，此种调解书的生效表述基本一致。调解协议中表述：双方一致同意双方在本协议签名或盖章起发生法律效力；调解书中表述为：双方一致同意双方在本协议签名或盖章起发生法律效力。上述协议符合有关法律规定，本院予以确认。当事人拒绝签收本调解书的，不影响上述调解协议的效力。一方当事人不履行上述协议，另一方当事人可持本调解书向 __申请强制执行。 （二）普通程序表述 1、调解协议中未有双方当事人在调解书上合意签字或盖章生效表述，在调解书中表述为：本调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。 2、调解协议中表述：双方当事人一致同意，自双方当事人在本调解协议上签字或盖章之日起发生法律效力。调解书中表述为：本调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。 3、调解协议及调解书中均表述为协议中一项或在协议项后表述：双方一致同意双方在本协议签名或盖章起发生法律效力；调解书中表述为：上述协议符合法律规定，本院予以确认。 4、调解协议中表述：双方一致同意双方在本协议签名或盖章起发生法律效力；调解书中表述为：上述协议符合有关法律规定，本院予以确认。当事人拒绝签收本调解书的，不影响上述调解协议的效力。一方当事人不履行上述协议，另一方当事人可持本调解书向 __申请强制执行。 三、关于调解书生效的法律分析 （一）调解书生效表述的分析 不难发现在普通程序调解书中，生效方式、时间及调解文书的制作格式、内容有待统一。表述1属于普通程序调解书生效的一般情形，即签收生效，符合新民诉法调解书签收生效的法律规定，同时也符合签收前可以反悔的规定。表述2表面上看符合签收生效及反悔制度的规定，但是是否存在剥夺当事人处分权的嫌疑，值得商榷。表述3、4当事人一致同意及法院确认签字生效，是否与新民诉法第九十七条相违背，是否剥夺了当事人的反悔权，值得商榷。 由此产生的疑问是，第一，依当事人一致同意签字或盖章生效的调解协议而制作的调解书，可否签字生效而产生强制执行力？调解文书制作应表述为签字生效还是签收生效