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论过错相抵原则对第三人的法律适用 [摘要]过错相抵原则对第三人的适用从当前各国以及我国立法来看均持肯定态度，但是在其司法实务仍有不少争议。文章就过错相抵原则对第三人的法律适用中第三人过错的认定、是否以当事人存在债之关系为要件等问题进行了论述并提出了个人管见。 [关键词]过错相抵;适用;第三人 [作者简介]洪鸿杰，厦门市思明区法院法官，福建厦门361005 [中图分类号]D913 [文献标识码]A [文章编号]1672―2728(2007)02―0138―03 一、何谓过错相抵原则 过错相抵原则是指当受害人对于损害的发生或者损害结果的扩大具有过错时，依法减轻或者免除赔偿义务人的损害赔偿责任的制度。即在加害人依法应承担损害赔偿责任的前提下，如果受害人对于损害事实的发生或扩大也有过错，则可以减轻加害人的赔偿责任。这里所谓的相抵，并非指以意思表示所为之抵消而言，乃法院于裁判时，得依其职权减轻赔偿金额或免除之谓[1](p55)。即过错相抵并非如其字面意思表示的那样，将加害人的过错与受害人的过错两相抵消，而是将当事人的过错或其他可归责的事由依照客观化、定型化的标准进行比较，以分配损害、确定责任。《民法通则》第131条确立了过错相抵原则，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》对过错相抵原则进行了细化，使之更科学并具备操作性。 过错相抵原则的法律特征有:(1)受害人因他人的侵权行为而遭受损害。如果不存在他人的侵权行为而仅仅是由于受害人自身的原因而遭受损害，那么不属于过错相抵。(2)受害人对于损害的发生或者扩大也具有过错。换言之，受害人所遭受的损害是由于加害人的过错与受害人的过错相互结合而共同造成的，或者受害人在遭受损害后因其过错导致该损害被进一步扩大。例如，某甲因在公路上晒稻谷而将一根木棍挡在公路上防止汽车压坏稻谷，某乙在驾驶摩托车时因速度过快，撞上木棍以致车损人伤，显然，甲用木棍挡住公路是具有过错的，而乙因超速行驶以致没有发现公路上的障碍物也具有过错，乙的损害是甲乙两人的过错相互结合情形下造成的。(3)过错相抵的法律效果是减轻或者免除加害人的赔偿责任，是从赔偿范围意义上考虑的一种制度。 二、第三人适用过错相抵原则的法理基础 过错相抵在法理上的意义，即任何人不能把他的行为造成的损害转嫁给他人，过错相抵意味着虽然你受害，别人加害，但是你自己的过错造成损害发生或扩大，那么对损害发生也有原因力，两个原因结合起来可能造成你腿断了，但是你自己横穿马路才导致他撞了你，你自己也有一部分原因，要减轻他赔偿的责任。所以说，每个人都要对自己的行为负责，不能把自己的原因力算在别人身上，这是过错相抵的法理意义。过错相抵原则适用于受害人与有过错情形，因为在一般情形下，受害人当然无须对第三人之过错负责，无从发生因第三人过错而适用过错相抵的问题。但当受害人与第三人间有特殊关系如代理、雇佣时，是否发生过错相抵则有讨论之必要。德国法在此问题上是持肯定态度的。德国民法典第278条规定:“债务人对其法定代理人和为其履行债务而使用的人的过错，应负与自己过错同一范围的责任。”同时其第846条还规定:“在第844条及845条之情形，第三人所受损害之发生，被害 人亦与有过咎者，关于第三人之请求权，适用第254条之规定。”瑞士及日本两国法律虽乏明文规定，但判例学说均采肯定见解[2](p365)。英美法原则上亦采同样见解[2](p365)。在这些特殊情形中，由于受害人与第三人有特定的关系存在，权衡各当事人的利益状态，第三人的过错视同为受害人的过错，受害人就第三人的与有过错代负责任，那么，第三人的过错也可与加害人的过错相抵。王泽鉴先生曾精辟论述:“受害人将自己法益，委托他人照顾，则对该人之过错，应与自己之过错同视;再者，受害人利用他人而扩大其活动其责任范围亦应随之扩大。其使用人之过错倘不予斟酌，则加害人于事实上不能向该使用人求偿时，势必承担其过错，其不合情理，甚为显然。”[3](p75)郑玉波先生也认为:将第三人之过错转归为受害人过错，而在受害人与加害人之间适用过错相抵原则。尚包括与受害人在身份或生活关系上得被视为一体之关系者的过错[4](p208)。 三、过错相抵原则对第三人的法律适用 (一)第三人适用过错相抵原则的要件 1(第三人与侵权行为中的受害人有特定的关系。如第三人与受害人有雇佣、代理等法律关系，又或者具有身份或生活得视为一体的关系，如死者与继承人之关系。 2(第三人有过错。只有当第三人对于损害的发生或者损害结果的扩大具有过错时，才能够适用过错相抵制度;否则，即使第三人的行为属于导致损害发生或者损害结果扩大的共同原因，也不能适用过错相抵制度。 3(第三人的过错行为必须是损害发生或者损害结果扩大的原因。此要件强调第三人的过错行为必须