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建设工程招标投标过程中责任的法律分析 在我国建设工程领域 , 随着法律制度的不断完善 , 招标投标已变得非常普遍 , 招标投标中涉及赔偿责任的争议也在不断增加。对于这些责任的分析必须建立在对招标投标中行为法律性质 分析的基础上。但是在招标投标过程中 , 关于招标人与投标人各自行为责任的法律性质 , 目前尚无定论。我们拟从招标、投标、中标三个阶段分别加以阐述。 一、招标过程中的责任性质 对于招标的法律责任目前尚缺乏学理分析。 但招标投标中存在的问题是现实的 : 如果由于 招标人自身原因致使招标工作失败 , 给投标人造成损失的 , 招标人是否应当赔偿损失 ?世界银 行对此的回答是否定的。在世界银行编制的招标文件中规定 : 招标入 保留在授予合同前的任 何时候接受或拒绝任何投标 , 取消招标和拒绝所有投标的权利 , 无须对受影响的投标者承担任 何责任 , 也没有义务将招标者的行动背景通知受影响的投标者。 ①我国有些同志则主张招标 人应当对此承担赔偿责任。例如 , 水利部发布的《水利工程建设项目招标投标管理规定》第 55 条规定 : 由于招标人自身原因致使招标工作失败 ( 包括未能如期签定合同 ), 招标人应当按 投标保证金双倍的金额赔偿投标人 , 同时退还投标保证金。 我们认为招标人无须为自己的招标行为承担赔偿责任。 根据《合同法》 第 15 条第 1 款规 : 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标、公 告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。 由此可知 , 招标行为属于要约邀请。根据合同法原理 , 发出要约邀请的一方一般不会承担法律责任。②对于招标而言 , 招标人无法保证投标入中标 , 招标人也不对投标人在投标中的损 失承担赔偿责任。从发出招标、公告开始至投标截止日期为止 , 这段期间属于要约邀请阶段 , 我们认为在此期间内 , 招标人在不违背诚信原则的前提下 , 可以对招标文件进行补充、修改 , 甚至撤销招标公告 , 即便是投标人已经为投标做了准备 , 招标人就因此给投标人造成的损失仍 无须承担任何责任。这种损失可以算做是投标人的商业风险。 在招标阶段 , 合同当然尚未成立 , 当事人不可能承担违约责任。但有些人认为招标人应承 担缔约过失责任 , 这是招标人应当承担违约责任的理论根据。我们认为 , 缔约过失责任的承担 有严格的法律规定 , 因为缔约过失责任是对合同自由的一种限制。 《合同法》要求缔约过失只 能发生在合同订立过程中 , 严格地讲 , 要约邀请并不是合同订立的过程 , 只有要约、承诺才是合 同订立的过程。 因此 , 缔约过失责任只能发生在要约、 承诺阶段。 即 : 只有在要约发出后 , 合同 成立前 , 当事人才有承担缔约过失责任的可能。在要约生效前 , 双方只是一般人之间的信用 , 谈不上缔约双方之间的信用 , 因此 , 也就不存在缔约过失的问题。 在建设项目的招标投标中 , 要求招标人对招标行为承担赔偿责任存在两个障碍 : 第一 , 缺 乏法律依据。 实际上 , 《水利工程建设项目招标投标管理规定》 是将投标保证金视为法律上的 定金了。人民法院于 2000 年 12 月 8 日公布了《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问 题的解释》 , 第 118 条规定 : 当事人交付留置金、 担保金、 保证金、 订约金、 押金或者订金等 , 但没有约定定金性质的 , 当事人主张定金权利的 , 人民法院不予支持。 显然 , 人民法院不允许 对当事人没有使用 定金 一词的资金按照定金处理。 而且 ,《水利工程建设项目招标投标管理 规定》使要约邀请与要约似乎也不存在什么责任区别了。 第二 , 在实践中无法操作。 从合同的 角度看 , 招标人自身原因致使招标工作失败 范围非常宽泛 , 无法准确进行界定。 例如 , 标底计 算错误就应当导致招标失败 ( 因为招标项目的标底只能有一个 ) 。目前国际项目的招标投标 , 投标人经常会超过上百家 , 随着我国建筑业的不断规范 , 就同一项目竞标的投标人也会日益增 多 , 若仅因为要约邀请人的过错就向所有的要约人双倍返还投标保证金 , 这一风险是招标人无 法承受的。 二、投标行为的责任性质 投标人对自己的投标行为应承担何种责任 ?在建设工程领域中 , 对投标人投标行为的约束 尚不规范 , 在具体投标过程中 , 为了获取中标 , 经常发生投标人高报施工方案和质量目标、 低报 工程价款与工期目标的现象 , 投标人待中标以后则不再按照投标文件组织施工 , 项目结束时 , 各项目标也均未达到 , 给招标人造成很大的经济损失。 这些现象归根到底是因为投标行为的责 任性质不够明确 , 因此 , 对投标行为的责任性质进行分析十分必要。