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他人能否代理无行为能力人提出离婚诉讼 案情： 王某与拜某于 1997 年 10 月登记结婚，婚后夫妻感情较好。 2002 年 6 月，王某到外地 出差，途中因交通事故被撞伤，经治疗生活仍不能自理，神智不清。 2004 年元旦以后，王 某的母亲发现儿媳拜某经常早出晚归， 不照顾王某也不管家务， 遂以拜某有外遇， 夫妻感情 破裂为由，代理王某向人民法院提起离婚诉讼，要求与拜某离婚，拜某同意离婚。 分歧：此案在审理过程中，对本案应如何处理产生两种意见。 第一种意见认为， 王某与拜某结婚时间不长， 虽然婚后感情一直很好， 但王某生活不能自理，神智不清，无法正常生活，从实际出发，离婚对双方都是一种解脱。人民法院判决离 婚，不仅要从夫妻感情破裂方面来界定， 还要从实际出发， 因此，在拜某同意离婚的情况下，判决准许原、被告离婚并无不妥。 第二种意见认为： 本案的关键不是法院判决准许离婚与否， 而是无行为能力人能否作为原告提出离婚诉讼。 被告是否同意， 与本案无关。 因此，在王某的母亲不具有法定代理人资格的情况下代理王某提起离婚诉讼，应驳回起诉。 评析： 笔者同意第二种意见，理由如下： 首先，离婚请求必须由当事人一方亲自提出。 婚姻关系不同于一般民事法律关系， 其具 有严格的身份专属性。 婚姻的缔结与解除， 只能由当事人本人亲自作出意思表示， 任何人不能强迫和代理。 可见，任何第三人（包括离婚诉讼中的代理人）都不能对他人的婚姻作出是否同意解除的表示。 其次，无行为能力人不能作为离婚诉讼的原告。 他人代替本人提出离婚诉讼， 所诉并非体现本人意志，属无效的民事行为。最高人民法院《关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的 1 意 》（ 行） 第 78 条 定，“凡是依法或者依双方的 定必 由本人 自 施的民事行 ，本人未 自 施的， 当 定行 无效。 ”离婚就属于 一种情况，其意思表示必 由婚姻当事人本人 自 施，他人无 代理。 第三，原告的母 不具 法定代理人 格。根据《民法通 》第 17 条 定，无行 能 力或限制行 能力的成年人， 其法定 人 序是： 配偶，父母，成年子女， 其他近 属??《民法通 》第 14 条 定，无民事行 能力人、限制民事行 能力人的 人是他的法 定代理人。 可 ，本案被告拜某作 原告的配偶， 是第一 序 人， 其依法享有和行使 ，并承担 原告的 养、 。因此，在拜某不放弃配偶 ，又没有因 害被 人合法 益， 而被人民法院撤 人 格的情况下， 其他人不能取代其 人的地位，行使 。只有被告拜某才具 法定代理人的 格，也只有在拜某主 提出离婚即放弃 配偶 的前提下， 原告的母 才能取得 人和法定代理人的 格。 本案中 然拜某同意离婚，但其是作 被告的身份出 ，在原告的母 无 格代理的情况下，代 提出离婚， 也超出了 范 ， 其不 没有 原告的婚姻 益， 反倒是侵犯了他的婚姻自由 ， 形成了“包 离婚” 。因此，本案不 入 体 理，而 回原告起 。河南省开封市南关区 人民法院·汪来超 2