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关于关于制定中国民法典的断 关于制定中国民法典的断想 崔建远 清华大学法学院 教授 一、准确定位、协同攻关。许多有志之士呼吁和倡导 , 中国民法典应面向 21 世纪 , 领导新潮流。这一崇高目标的实现取决于诸多因素 , 首先是准确定位中国民法及其法典。如果像一些人认为的那样 , 民法及其法典仅是与刑法、行政法地位平列的法律 , 那么 , 制定的中国民法典再精巧 , 也不会领导世界新潮流。我们必须认识到 , 民法及民法典所处的重要地位和应发挥的巨大作用在于 :(1) 就民法与人类生活的关系而言 , 民法来源于生活 , 最富有生活的品格。它告诉人们为人处世之方 , 待人接物之法 , 安身立命之术 , 因而是“生活的百科全书”。 [1](2) 在民法与法制的关系上 , 民法是基础 , 法的其他部门只是从民法的原则出发 , 较迟并较不完备地发展起来的 , 民法曾经长期是法学的主要基础 。民法总则 , 不仅是民法的总则 , 而且是有关部门法的总则。就一国法制建设来说 , 民法是其核心和基干。如果民法 不完善 , 就是法制不完善 ; 如果一个人没有民法观念 , 就没有人格观念、权利观念、利益观念、自由观念和责任观念 , 也就没有现代法治观念 ; 如果一个政府没有民法观念 , 就不是一个人民的政府、法治的政府。 [3](3) 就民法与人的关系看 , 民法最尊重人、关心人、成就人 , 强调人性 , 追求真善 美, 从而通过促进人的发展而促进社会发展。因民法典是民法的系统化、确定化 , 使民法的各项制度及规范能够和谐一致, 故能把民法的上述重要地位更凸现出来 , 使民法的巨大作用更充分地发挥出来。 正因为民法及其法典系整个法制的基础 , 所以其中必须蕴含着法制精神、法制原则的胚芽 ; 正因为民法及其法典系“生活的百科全书” , 所以其中必须规定内容丰富的涉及面广泛的行为准则 ; 正因为民法及其法典关注人 , 重视人 性, 所以其中体现着真善美的价值追求。由此决定 , 制定中国民法典必须集哲学、经济学、伦理学、社会学、自然科 学、法学等众多学科的精华 , 反映时代的要求 , 协同攻关 , 才会不辱使命 , 仅靠民商法学学者的力量难以使民法典达到 应有的高度。 二、采用新框架 , 解决新问题。法国民法典的精神、原则统治了 19 世纪的各国民事立法 , 德国民法典在 20 世纪影响广泛 , 我国学者殷切期望中国民法典代表 21 世纪的民法方向 , 领导新潮流。实现这一崇高目标需要具备许多条件 , 做出艰辛的努力。其中需要做的一项工作就是采用新的分析框架 , 解决新出现的在 21 世纪普遍存在的重要问题。例 如, 随着计算机系统的广泛应用 , 人的意思决定被限定在人们所使用的计算机程序当中 , 其选择只能在软件的许可范 围内。作为人与人之间交流手段的意思在计算机系统中只不过是程序化了的意思而已。这种人的意思形成和基于意思的活动被物质性过程所部分替代 , 或者是人的精神作用以外的原因使人的精神作用受到限制和制约的现象 , 就是所谓的人的物化现象 , 它在 21 世纪会带给我们的是内容丰富、影响深刻的新问题 , 其中会对法律行为和意思论带来影响。与此相关联 , 合同一旦进入计算机系统 , 即可实现从商品的生产到销售这一全过程的合同群系统化。这种与计算机系统相结合的合同是新合同的现实类型 , 可称为系统合同。它不仅能从整体上设定法律事项 , 而且还可转化为能够监控营业活动、库存管理、结算、财务管理的信息系统。它在 21 世纪在法律上将作为交易的主要现实类型贯穿于社 会、经济、企业、消费生活的各个方面。我们既有的法律 框架已不适于解决这一问题 , 需要采用新的法律框架 , 解决 诸如防止系统机能阻碍、不当利用、救济受害和系统责任 等大量问题。再如 , 分子生物学的研究成果证明 , 人、动物、植物都是通过 DNA的遗传信息才得以繁殖 ,DNA的机能对所有生物都是共同的 , 因此 , 法律上被作为物的即人以外的生物( 权利的客体 ) 与人 ( 权利的主体 ) 在 DNA的意义上不存在 差别。这就需要为这一共同生命单位的生物体设计法律模 型, 创造新的法律框架。这一生物体介于现代法律秩序之基本构成要素的人与自然之间 , 是独立的第三要素 , 可以为我们提供法律方法以便解决分子生物学和生命工程不断带给我们的问题 [4] 。等等。 制定中国民法典 , 仅仅是借鉴既有的法律规则、模型、理论 , 只会使中国民法典沦为 20 世纪的尾声。欲开启 21 世纪一个时代 , 必须集中多学科的力量 , 展开跨学科的综合研究, 解决 21 世纪存在的现代法尚未解决的问题。从今天起 , 我们就应该开始扎实的工作。 正因为民法及其法典系整个法制的基础 , 所以其中必须蕴含着法制精神、法