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对合同法的修改意见 对 《合同法征求意见稿》若干问题的看法和修改 建议 李开国 西南政法大学 教授 【编 者 按】本文作者针对 《中华人民共和国合 同法（征求意见稿） 》研究了九个问题，并提出 了相应的立法建议。 如今我国合同立法虽然迈上 了一个新台阶， 公布了 《中华人民共和国合同法 （草案）》，但是作者对《合同法征求意见稿》的 研究并未白费，它对《合同法草案》的进一步修 订仍然具有重要的参考价值。 本刊全文刊登这篇 文章的目的， 旨在引起人们对我国合同立法的重 视，借《合同法草案》公布的机会，掀起一场大 讨论，帮助合同法的起草者进一步修订好 《合同 法草案》，使我国能够尽快获得一部适应社会主 义市场经济要求的、先进的合同法。 我国统一合同法的起草工作历时数年， 几易其 稿，终于形成了如今交全国讨论的 《中华人民共 和国合同法征求意见稿》 （以下简称《征求意见 稿》）。这个稿子对合同的规定， 较之我国前一阶 段的合同立法来看， 已有很大进步。集中表现在， 《征求意见稿》在借鉴国外合同立法、判例、学 说的基础上， 对我国过去合同立法没有规定的许 多问题进行了规定， 从通则到具体合同形成了较 为完整的合同法规范体系。 但是，《征求意见稿》 也存在诸多不如人意的问题。 这里仅就以下九个 问题谈谈个人的看法。 一、关于合同立法的指导思想问题 《征求意见稿》 较之我国前一阶段的合同立法 虽有较大进步， 但其立法精神仍倾向保守， 照抄 了《民法通则》中或者其它法律、法规中不少过 时的、不符合市场经济要求的，或者理论上、逻 辑上存在这样那样错误的规定， 离制定一部先进 的、符合社会主义市场经济要求的合同法的要求 还有一定距离。要解决立法精神倾向保守的问 题，笔者认为需要在立法指导思想上坚持以下两 条： （1）要树立与市场经济国家及地区的合同立 法接轨的思想， 充分借鉴市场经济国家及我国 台湾地区合同立法的经验和科学内容。 （2 ）要树立与旧的反映计划经济要求的合同 立法决裂的思想， 在我国过去有关合同的法律、 法规中，包括《民法通则》 、三个合同法及有关 条例、细则及司法解释中， 凡与市场经济的要求 3 不相吻合的规定，都不应再搬进新的合同法之 中。 二、关于合同自由问题 合同自由是合同法最为重要的一项基本原则。 没有合同自由， 就不能形成市场机制， 就不能发 挥市场配置资源的主渠道作用， 就没有真正的市 场经济。 然而，正是在这个涉及合同法生命和灵 魂的重要问题上， 《征求意见稿》第 3 条不敢理 直气壮地将合同自由写进合同法之中， 而是照 搬《民法通则》 ，将合同自由表述为 自愿 ，而 且还将其适用范围限定于合同订立。 似乎除合同 订立需要 自愿 或 自由外 ，合同的变更或解 除就不需要 自愿 或 自由 。笔者认为《征求 意见稿》 如此忌言合同自由是没有道理的， 应当 进行修正。 在《民法通则》制订之时，我国经济体制改革 刚开始不久，而且那时的经