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- 2020-11-14 发布于四川
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对《物权法》第一百八十八条的
思考
对《物权法》第一百八十八条的思考
吴亚楠
一、问题的提出
《担保法》对动产抵押和不动产抵押登记作了一体的规定,
《物权法》对此做了修改,《物权法》第一百八十七条规定,
一百八十条第一款规定的建筑物和其他土地附着物、 建设用地
使用权、 以招标等方式取得的荒地等土地承包经营权以及正在
建造的建筑物抵押的,应当办理抵押登记,抵押权自登记时设
立。本法第一百八十八条规定,对于一百八十条第一款规定的
第四项、第六项或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵
押的,抵押权自抵押合同生效时设立 ; 未经登记,不得对抗善
意第三人。明显看出,《物权法》对于不动产抵押采登记生效
主义原则,对于动产抵押采登记对抗主义。
鉴于物权的绝对权性质, 其排他性和支配性是债权不能比
拟的。所以,各国规定了物权变动的公示公信原则,债权因其
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相对性,只在双方当事人之间发生效力,故无需公示。公示原
则在于让人知,其目侧重于阻止第三人取得已经公示的权利,
以保护物权合同当事人 ; 同时,可以保护善意第三人取得未经
公示的权利,以保障交易安全。公信原则在于让人信,重点在
于保护交易中善意第三人的权益。 善意第三人可以充分的相信
公示的内容,无需考虑公示瑕疵。故公信原则主要解决登记或
交付等公示错误的问题, 实质是真正的权利人与善意第三人的
权益价值衡量问题。 并非任何公示都具有公信力,动产抵押
因其不转移占有, 故不能同动产质押一般以交付和占有为公示
公信的方法 ; 另一方面,立法者考虑到动产的种类繁多,无法
进行类型化划分,加之动产的价值较之不动产而言一般较低,
登记生效主义会影响到交易的效率,故不采登记生效主义。
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