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度观我的度观我的缔约过失责 任制 我的缔约过失责任制度观 孔军 一、缔约过失理论提出 （一）罗马法中的缔约过失思想 缔约过失制度早在罗马法中就有所萌芽。我国台湾学者林诚二 指出，罗马法上在契约以不能之给付为标的而无效时， 买受人若善 意无过失， 为保护交易安全， 于特殊情形下， 承认买主得基于买主 诉权， 以诚意诉讼， 向卖主请求赔偿因契约无效所受之损害。 由此 可以推知，信赖利益的赔偿观念在罗马法已存在， 只不过情形不多， 适用范围也较狭小罢了。罗马法中信赖保护的情形例如： （1） 神法物或公有物凡以善意信为私人之土地而买受之，如 买卖合同因不融通物致无效的，买主可以依买主诉权向 出卖人请求利益之偿还，但此项利益之偿还，以卖方非 基于诈欺而生始可。 （2 ） 关于买卖标的，双方当事人虽有意思表示之一致，但因 契约标的于买卖成立前，业经灭失，无过失的买受人有 损害赔偿请求权。 （3 ） 关于神圣物或宗教场所如庙里之柱廊，如以恶意买受者， 其买卖契约无效。但买主系因卖主欺骗其为非神圣物或 宗教物而买受者，买主固不能因此而取得所有权，惟其 因不能取得所有权受之损害，得依买主诉权请求赔偿。 （4 ） 遗产如非属于出卖人时，买受人得请求填补所受损害之 金额。 由此可见，尽管在罗马法中没有缔约过失的概念， 但因缔约失败而 引起的信赖利益损害赔偿观念已初见端倪。 （二）耶林的缔约过失理论 德国虽承袭罗马法，但《德国民法典》施行前，德国普遍法规 定，契约无效但信之有效而受损者， 不得请求对方损害赔偿。 德国 法学家耶林认为本规定很不妥当，于是于 1861 年在其主编的《耶 林法学年报》 上发表了 《缔约上过失——契约无效与不成立时之损 害赔偿》一文，将德国普通法法源之罗马法扩张解释， 广泛地承认 信损害赖利益赔偿。 耶林指出， 德国普通法过分注重意思说， 强调 当事人主观意志的合意，因此不足以适应商业活动的需要。例如， 要约或承诺传达失实， 相对人或标的物错误， 都会影响契约的效力。 那么，契约因当事人一方的过失而不成立时， 过失方应否对他方因 信赖契约成立而遭受的损失负赔偿责任？耶林作了肯定的回答— — “从事契约缔结的人， 是从契约交易外的消极义务， 系于缔约时 须善尽必要的注意。 法律所保护的， 并非仅是一个业已存在的契约 关系，正在发生中的契约关系亦应包括在内， 否则，契约交易将暴 露于外，不受保护， 缔约一方当事人不免成为他方疏忽或不注意的 牺牲品！契约的缔结产生了一种履行义务， 若此种效力因法律上的 障碍而被排除时， 则会产生一种损害赔偿义务， 因此，所谓契约无 效者，仅指不发生履行效力，非谓不发生任何效力。简言之，当事 人因自己过失致使契约不成立者，对信其契约为有效成立的相对 人，应赔偿基于此信赖而生的损害。 ” 耶林的缔约过失理论的主要论点可归结为：