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关键词: 危险责任 无过错责任 一般条款模式
内容提要: 危险责任是侵权责任法上的一项重要制度,其归责依据是基于风险
分担的原理。美国、法国和德国等多数国家关于危险责任的立法已相当完善,
而中国的相关立法尚显薄弱。我国应借鉴其他国家先进的立法经验,选择民法
典上的一般条款与特别法上的责任类型相结合的立法模式,并进一步完善责任
保险等配套制度,使危险责任的立法适应工业社会高速发展的需要。
引言
19世纪末20世纪初,科学技术的应用日益广泛,人类文明不断向新领
域开拓,工业社会给人类带来的副产品威胁着人类的共同安全。在频繁的灾难
事故面前,如果继续沿用传统的过失责任原则由受害人证明加害人的过错才能
获得赔偿,那么就会导致受害人因无法举证而得不到合理的救济。正是这种现
实的需要催生了危险责任制度的诞生。危险责任的出现为现代侵权行为法带来
了新的生机,进一步扩大了侵权行为法作用的领域,成为现代侵权行为法上一
项重要的制度(2009年10月27日第十一届全国人大常委会第十一次会议审议
的《中华人民共和国侵权责任法(草案)》。)。目前我国有关危险责任的理论
研究尚显薄弱,相关的立法规定也不够完善,这些导致了司法适用上的困难与
混淆。笔者拟通过对危险责任概念的梳理、各国立法模式的比较考察及我国目
前立法现状的分析,指出我国现行立法中存在的问题,并为完善未来的危险责
任制度提出立法建议。
一、危险责任的界定
(一)危险责任的概念
危险责任的概念直接影响危险责任的适用范围。所谓危险责任,王泽鉴
先生认为,“系指特定企业、特定装置、特定物品的所有人,在一定条件下,
不问有无过失,对于因企业、装置、物品本身所具有的危险而产生的损害所承
担的损害赔偿责任。”《德国民商法导论》的作者也说:“当一个人承担损害
赔偿责任,仅仅是因为导致损害发生的某种特定的危险活动处于其控制之下
时,即称之为危险责任。”以上对危险责任概念的表述不同,但突出了一个共
同的特点:在危险责任的情形下,不考虑行为人有无过错,或者说行为人有无
过错对民事责任的构成和承担不产生影响。
(二)危险责任与相关概念的辨析
1.危险责任与过错推定
所谓过失推定,是指损害发生时,因存在某种客观事实或条件,即推定
行为人有过错,并转由行为人负担无过错举证责任的规则。过失推定没有脱离
过失责任主义的轨道,而只是适用过错责任原则的一种方法。在适用过错推定
原则的情况下,归责的根本原因依然需要考察行为人有无过错,只是过错的认
定不是由受害人举证,而是由加害人证明自己的行为没有过错。而适用危险责
任需要考察的是特殊危险的实现是否给他人造成了损害,只要有损害,行为人
就要承担责任,不考虑行为人是否有过错。
我国台湾侵权行为法上,将“过失推定”又称为由过失责任移向无过失
责任(危险责任)的“中间责任”[1]。台湾地区民法第184条第2款规定:
“违反保护他人的法律,致生损害于他人者,负赔偿责任。但能证明其行为无
过失者,不在此限。”确立了违反保护他人法律的过失推定责任。德国民法上
也有“违反社会安全义务等于过失”[2]的过失推定理论。该理论是德国法院
为合理解决危险事故的损害赔偿问题,在维持过失责任主义的形式下,从实际
运用中总结出的理论。所谓社会安全义务,是指行为人使用或维持一种特别的
危险源,必须采取一切必要和可能的措施,以控制危险并尽可能避免危险的实
现,以使他人免于遭受损害的义务[3]。违反社会安全义务就是没有履行防止
危险的义务,根据过失客观化理论,该行为人即违反了善良管理人的注意义
务,从而推定其有过失。法院在判令行为人负损害赔偿责任时,着眼点仍在于
行为人是否有过失。由此可见,过错推定与危险责任在解决工业危险事故致人
损害的赔偿问题上的作用是殊途同归的。
2.危险责任与无过错责任
无过错责任,是不以行为人的过错为责任要件而依法律特别规定承担的
责任[4]。从内容上看,危险责任与无过错责任都不以过错为要件,有共同之
处。不同的是危险责任能明确地反映出归责的直接原因,而无过错责任不能直
接揭示出该责任的归责原因。
在德国侵权行为法中,无过错责任即为危险责任[1]。德国侵权行为法
体系是由过错责任主义与危险责任主义两个迥然不同的部分组成的,二者彼此
独立并存,缺一不可。如果欠缺危险责任理论,损害赔偿分配的责任问题,就
只能依据传统侵权行为法的过错归责加以解释,就会使无过错的赔偿义务人成
为传统意义上的加害人,
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