论非传统商标的显著性认定：价值立场与论证框架.docx

内容提要：注册非传统商标的门槛因开放式的商标定义而降低。保护非传统商标带来的行政与司法的制度成本不容忽视，其中最需厘清的是显著性判定标准。我国商标法实践中存在“独创性”“驰名商标知名度”等不恰当的理论借用，及“商标与商品关系的远近”等欠缺精度的细化规则，尚未形成统一、合理的论证框架；司法审判中权衡多主体法益的思考方式之缺位，催生了对非传统商标的强保护倾向。一个更周延的论证框架是：首先应排除所属行业的通用选择；其后要求申请人履行“第二含义”的证明责任；最后根据有关消费者认知的证据，对显著性进行认定。 关 键 词：非传统商标?显著性?第二含义?立体商标?声音商标?颜色商标 一、问题的提出 非传统商