合同审查谈谈判和签订.ppt

第三节合同的审查、谈判与签订 合同审查 (一)概述 发包人愿意进一步通过合同谈判签订合同的原因是: 1.完善合同条款。 2.降低合同价格。 3.评标时发现其他投标人的投标文件中某些建议非常可行,而中 标人并未提出,发包人非常希望中标人能够采纳这些建议 4.讨论某些局部变更,包括设计变更、技术条件或合同条件变更 对合同价格的影响。  概述 中标单位愿意进一步通过合同谈判签订合同的原因是: 1.澄清标书中某些含糊不清的条款,充分解释自己在投标文件 中的某些建议或保留意见。 2.争取改善合同条件,谋求公正和合理的权益,使承包人的权 利与义务达到平衡。 3.利用发包人的某些修改变更进行讨价还价,争取更为有利的 合同价格。  第三节合同的审查、谈判与签订 (二)合同审查分析的内容 1.合同效力的审查与分析 合同必须在合同依据的法律基础的范围内签订和实施,否则会导致合同 全部或部分无效,从而给合同当事人带来不必要的损失。这是合同审查分析 的最基本也是最重要的工作。合同效力的审查与分析主要从以下几方面入手 1)合同当事人资格的审查 2)工程项目合法性审查 (i)是否具备工程项目建设所需要的各种批准文件; (i)工程项目是否已经列入年度建设计划 (i)建设资金和主要建筑材料和设备来源是否已经落实。 3)合同订立过程的审查 4)合同内容合法性审查  (二)合同审查分析的内容 2.合同的完备性审查 1)合同文件完备性审查 2)合同条款完备性审査。 (i)如果采用的是合同示范文本,如FIDC条件,或我国施工合 同示范文本等,则一般认为该合同条款较完备。此时,应重点审查专 用合同条款是否与通用合同条款相符,是否有遗漏等 (i)如果未采用合同示范文本,但合同示范文本存在。在审查时 应当以示范文本为样板,将拟签订的合同与示范文本的对应条款 对照,从中寻找合同漏洞。 (ⅲi)无标准合同文本,如联营合同等。无论是发包人还是承包人 在审查该类合同的完备性时,应尽可能多地收集实际工程中的同类合 同文本,并进行对比分析,以确定该类合同的范围和合同文本结构形 式。再将被审査的合同按结构拆分开,并结合工程的实际情况,从中 寻找合同漏洞。  (二)合同审查分析的内容 3.合同条款的公正性审查 对施工合同而言,应当重点审查以下内容 1)工作范围 (1)因工作范围和内容规定不明确,或承包人未能正确理解而 出现报价漏项,从而导致成本增加甚至整个项目出现亏损。 (2)由于工作范围不明确,对一些应包括进去的工程量没有进 行计算而导致施工成本上升 (3)规定工作内容时,对于规格、型号、质量要求、技术标准 文字表达不清楚,从而在实施过程中易产生合同纠纷。 (4)对于承包的国际工程,在将外文标书翻译成中文时出现错 误,如将金扶手翻译成镀金扶手,将发电机翻译成发动机等。 这必然导致报价失误  (二)合同审查分析的内容 3.合同条款的公正性审查 2)权利和责任 3)工期和施工进度计划 (i)工期 (i)开工 (i)竣工 4)工程质量  (二)合同审查分析的内容 3.合同条款的公正性审查 5)工程款及支付问题 (i)合同价格 i)工程款支付 主要包括: ①预付款 ②付款方式 ③支付保证 ④保留金  3.合同条款的公正性审查 6)违约责任 在审查违约责任条款时,要注意 (ii)对违约责任的约定不应笼统化,而应区分情况作相应约定。有 的合同不论违约的具体情况,笼而统之约定一笔违约金,这很难与因 违约而造成的实际损失相匹配,从而导致出现违约金过高或过低等不 合理现象。因此,应当根据不同的违约行为,如工程质量不符合约定 工期延误等分别约定违约责任。同时,对同一种违约行为,应视违约 程度,承担不同的违约责任 ⅳv)虽然规定了违约责任,在合同中还要强调,对双方当事人发生 争执而又解决不了的违约行为及由此而造成的损失可用协商调解和仲 裁(或诉讼)办法来解决,以作为督促双方履行各自的义务和承担违 约责任的一种保证措施。 此外,在合同审查时,还必须注意合同中关于保险、担保、工程 保修、变更、索赔、争议的解决及合同的解除等条款的约定是否完备 公平合理。  (二)合同审查分析的内容 (三)合同审查表 1.合同审查表的作用 1)通过合同的结构分解,使合同当事人及合同谈判者对合 同有一个全面的了解。 2)检查合同内容的完整性。与标准的合同结构对照,即可 发现该合同缺少哪些必需条款。 3)分析评价每一合同条款执行的法律后果及风险,为合同谈 判和签订提供决策依据 4)通过审查还可以发现 i)合同条款之间的矛盾 i)