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建造师执业资格考试讲义——张宝魁 PAGE PAGE 50 1Z308000解决建设工程纠纷法律制度 （2014-18分、2013-12分、2012-19分、2011-2010-13分） 1Z308010建设工程纠纷主要种类和法律解决途径 1Z308011建设工程纠纷的主要种类 一、建设工程民事纠纷——民←→民之间 民事纠纷的特点：（1）民事纠纷主体之间的法律地位平等；（2）民事纠纷的内容是对民事权利义务的争议；（3）民事纠纷的可处分性。这主要是针对有关财产关系的民事纠纷（——可行使可放弃，如合同纠纷、损害赔偿纠纷），而有关人身关系的民事纠纷多具有不可处分性（——如婚姻纠纷）。 二、建设工程行政纠纷——官←→民之间 在建设工程领域，行政机关易引发行政纠纷的具体行政行为主要有：行政许可、行政处罚、行政奖励、行政裁决。——不包括行政调解 1Z308012民事纠纷的法律解决途径 民事纠纷的法律解决途径主要有四种，即和解、调解、仲裁、诉讼。 一、和解——无第三方参与 和解可以在民事纠纷的任何阶段进行。和解达成的协议不具有强制执行力。 二、调解——第三方参与 三、仲裁——仲裁制度的本质是国家放弃了民事纠纷的审判权，鼓励民间纠纷在民间解决——劳动纠纷“先裁后审”，民事纠纷“或裁或审” （2009-2010） 《仲裁法》的调整范围仅限于民商事仲裁，即“平等主体之间发生的合同纠纷和其他财产权纠纷”；劳动争议仲裁不受《仲裁法》的调整，行政争议不能仲裁。——重点 【注释】四类仲裁不受《仲裁法》的调整：①劳动争议仲裁、②农业承包合同纠纷、③婚姻（离婚）、收养、监护、扶养、继承纠纷、④行政争议。 【2-2012年考题】根据《仲裁法》，可以进行仲裁的是（ D ）。 A．行政不作为纠纷——行政争议 B．涉外婚姻纠纷——不可仲裁 C．施工企业工资纠纷——劳动争议 D．工程质量纠纷 仲裁的基本特点如下：——与诉讼的特点一起掌握——必考点 （一）自愿性——仲裁→自愿性；诉讼→强制性 当事人的自愿性是仲裁最突出的特点。仲裁是最能充分体现当事人意思自治原则的争议解决方式。仲裁以当事人的自愿为前提。——自愿性体现在达成仲裁协议的过程是自愿的，达成有效仲裁协议后，一方当事人提起仲裁的，另一方必须仲裁 （二）专业性 专家裁案，是民商事仲裁的重要特点之一。 （三）独立性 《仲裁法》规定，仲裁委员会独立于行政机关，与行政机关没有隶属关系。仲裁委员会之间也没有隶属关系。 （四）保密性 仲裁以不公开审理为原则。（不公开≠不开庭，开庭≠公开）。 （五）快捷性 仲裁实行一裁终局制度，仲裁裁决一经作出即发生法律效力。仲裁裁决不能上诉。 （六）执行的强制性和广泛性 根据《纽约公约》，仲裁裁决可以在其缔约国得到承认和执行。 四、诉讼 民事诉讼的基本特征是： （一）公权性 民事诉讼是由人民法院代表国家意志行使司法审判权，通过司法手段解决平等民事主体之间的纠纷。 （二）程序性 民事诉讼分为一审程序、二审程序和执行程序三大诉讼阶段。 （三）强制性 民事诉讼的强制性既表现在案件的受理上，又反映在裁判的执行上。 民事诉讼 民事仲裁 发动 无须约定（强制性） 须有书面仲裁协议（自愿性） 管辖 法定（合同纠纷除外） 约定1个仲裁委员会 法院之间有隶属关系：基层、中级、高级和最高 仲裁委员会不隶属于行政机关，互相之间也无隶属关系 程序 严格依法律规定 根据《仲裁规则》，当事人协议 审理 一般应公开 一般不公开（保密） 终局 二审终审 一裁终局 组织属性 法院——司法机关 仲裁委员会——民间团体 范围 任何纠纷均可诉讼 《仲裁法》仅限于民商事仲裁 执行 一审法院或与一审法院同级的被执行财产所在地法院 被执行人（或财产）所在地中级法院 翻案 再审——法院 不予执行和撤销——法院 1Z308013行政纠纷的法律解决途径 行政纠纷的法律解决途径主要有两种，即行政复议和行政诉讼。——民告官——对行政处罚不服，到上级主管部门去告就是行政复议，到法院去告就是行政诉讼 一、行政复议——民告官（针对具体行政行为） 行政复议是行政复议机关审查具体行政行为的合法性、适当性的法律制度。 行政复议的基本特点是——重点：（1）提出行政复议的，必须是认为行政机关行使职权的行为侵犯其合法权益的公民、法人和其他组织；（2）当事人提出行政复议，必须是在行政机关已经作出行政决定之后；（3）当事人只能向有行政复议权的行政机关申请复议；（4）行政复议以书面审查为主，以不调解为原则。行政复议的结论作出后，即具有法律效力。只要法律未规定复议决定为终局裁决的，当事人对复议决定不服的，仍可以向人民法院提请诉讼。 【例题】以下不属于行政复议基本特点的是（ D ）。 A．申请人必须是认为具体行政行为侵害其合法权益的公民、法人或其他组织