担保法培 训课件.ppt

担保法 工程管理系 崔东红 引导案例 2003年11月10日，国际信托投资公司（化名）与北京寿康堂（化名）大酒楼签订委托贷款协议。双方约定：国投公司向酒楼提供贷款人民币500万元，利率为年息11 %，贷款手续费1%，贷款期限自协议日至2004 年2月10日止。如酒楼不按期归还贷款本息，按0.5%计收日罚息。本贷款由辽宁电力公司（化名）出具无条件不可撤销的担保函。 酒楼在借款方栏内签字盖章并注明了开户银行和银行账号；受托方栏除盖有国投公司证券部公章外，法人代表、开户银行和银行账号项下均为空白；担保人栏内辽宁电力公司未签字、盖章。酒楼向国投公司提供一份无具体日期的盖有电力公司公章的担保函。该担保函称：“本担保至2004 年1月15日为有效期”。本担保函至签字盖章之日起生效，该担保函上有辽宁电力公司的公章，有“王雷”的署名，并注明了保证人的开户银行银行账号020567841。 合同订立后，国投公司没有向电力公司核保，即于2003年11月13日向酒楼划款人民币500万元。借款期满，酒楼未按约定还款付息。国投公司多次向借款人催要贷款，酒楼分别于2005年7月25日、10月30日和2006 年1月31日三次向其承诺延期还款，但均未履行。国投公司从未向电力公司追索上述款项。电力公司直至一审诉讼才知有此担保。请问：国投公司与酒楼签订的委托贷款协议实为借款合同是否有效？辽宁电力的担保合同是否有效？ 本章学习目标 ●掌握担保的形式：保证、抵押、质押、留置、定金 ●掌握各保证形式之间的区别；掌握有效保函的构成要件 ●掌握担保合同的效力与担保责任 ●了解担保的法律性质：从属性、补充性、债权实现性 ●了解担保人的资格及对上市公司担保的特殊规定 ●熟悉担保中的过失与欺诈 ７.１　担保法概述 ７.１.１　担保的概念 担保是指当事人根据法律规定或者双方约定，为促使债务人履行债务实现债权人的权利的法律制度。担保通常由当事人双方订立担保合同。担保合同是被担保合同的从合同，被担保合同是主合同，主合同无效，从合同也无效。但担保合同另有约定的按照约定。 1．担保的方式：保证、抵押、质押、留置、定金。 2. 反担保及对其限制： (1）反担保。是债务人或第三人向担保人保证主债务人履行主债务而提供的担保（担保法第4条）。反担保是担保人转移担保风险的一种措施，其本质和担保并无差别。 （2）对反担保的限制。《担保法》第4条第2款规定：“反担保适用于本法担保的规定。”从字面理解，担保法规定的5种典型担保方式都可适用于反担保，但从反担保的性质理解，却有一定的限制： 1）留置不能为反担保的方式，因为留置权为法定担保方式，只有具备法定条件才能成立，而反担保是约定担保。 2）定金也不能作为反担保方式，因为定金只适用于双务合同，而担保合同却是单务合同。（参见担保法解释第2条第2款）  ７.１.２　担保法的概念 1.担保法的概念 是指调整担保关系的法律规范的总称。它包括《中华人民共和国担保法》（以下称担保法）和《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》（以下称解释）。 担保法的适用范围：借贷合同、买卖合同、货物运输合同、加工承揽合同等四种经济活动，但并不限定在这四种经济活动中。 担保法的基本原则是平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用原则。 2.债的担保的法律性质： （1）从属性。债的担保具有从属性，以主债的存在或将来存在为前提，随主债的消灭而消灭，一般也随着主债的变更而变更。债的担保具有自愿性，只有留置担保具有法定性。担保合同是担保人与债权人之间为担保债权实现而订立的合同。担保合同是从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效后，当事人并非不承担任何责任。 （2）补充性。这里的补充性，是指合同的担保一经有效成立，就在主债关系的基础上补充了某种权利义务关系，如保证法律关系、抵押法律关系、质押法律关系定金法律关系等。另外，在主债因适当履行等而正常终止时，补充的义务并不实际履行；只有在主债务不履行时，补充的义务才履行，使主债权得以实现。 （3）保障债权实现性。表现在它补充和加强主合同效力的特性上，债的担保不受或少受债务人财产状况的限制，即使债务人的一般财产不足以清偿数个并存的债权，被担保的债权一般也能实现。 3. 无效担保及法律后果 应特别掌握担保合同无效的情况： (1)国家机关和以公益事业为目的的社会团体，违反法律规定提供担保的，担保合同无效； (2)董事、经理违反公司法第60条规定，以公司资产为本公司股东或者其他个人的债务提供担保的，担保合同无效； (3)以法律、法规禁止流通的财产和不可转让的财产设立担保的，担保