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《法治及其本土资源》读书笔记 摘要：与《法治及其本土资源》成书的二十世纪九十年代类似，中国 又一次处于转型的十字路口。目前中国面对多方面的转型。本文在总 结并讨论书中观点后，对中国在就地城市化过程中存在的矛盾及其在 中国的特殊性进行简要说明，并由此分析法律移植及其法制的“现代化” 模式在未来愈 体现的不适应，从而提出并简要阐述利用本土资源更 好实现就地城市化过程中法治的功能的观点，并且以期其在功能上更 好的解决未来中国的这一问题。 关键词：法制的“现代化”模式；就地城市化；本土资源；法治的功能 一． 1 该书书名《法治及其本土资源》，正如作者朱苏力教授本人所言 ， 或许并不能很好的说明其内容。除去书中收录的第一篇论文《变法，法 治及本土资源》外，其余多数文章直接讨论的更多是是法制建设本身 2 而非法治 。当然，中国法治及其功能的实现离不开中国法制的进一 步完善。 该书收录的论文多 表于二十世纪九十年代初，这一时期中国法 制面临的主要问题是“以计划经济为基础的与计划经济相适应的法律 1 参见朱苏力《法治及其本土资源》，北京大学出版社 2015 年版， 修订版序第 2 页 2 同上注，正文第 27 页，第 40 页，第 46 页，第 60 页，第 66 页等 1 制度” 同“正在或将要形成的以社会主义市场经济为基础的与市场经济 3 相适应的法律” 之间的冲突与调整共存问题。在这一背景下，为了尽快 建立起一套能够服务于新建立的市场经济的法律体系，国内一批学者 主张运用国家强制力、以移植 达国家法律为手段迅速推进法制建设， 即所谓的“变法”模式，。 朱苏力教授认为这一法律移植模式，及其法制“现代化”模式存在 巨大问题。从理论上忽视法律的 展建立与无限的地方性知识之上， 而西方 达国家的法律只是时人“有限理性”的有限总结；而从实践上， 由于地方性知识的具体性，移植的西方法律在功能上无法替代中国现 有的法律，效用并不及中国特别是农村地区的“ 习惯法”，并且对旧有 的“后现代”的传统地方秩序造成破坏—— 当然，这一“后现代”的产生 并不以“现代”的产生为前提，有其相对独立性。 这一法制“现代化”模式，隐含的是一种持现代主义观点的人们对 4 于相信法律存在普适真理的迷思 ，是一种相信西方的法治模式是一 切法治 展必经阶段的先验论，是一种将法律作为建设市场经济手段 的法律工具论。出于对这一法制“现代化”模式的批判，出于对其“一个 时代是一个自我包含的统一体，或是一个保持了一惯性的整体” 的观 点的批判，更出于对现代主义之下观点被扭曲，声音被压制，实践成 3 同上注，第 58 页 4 同上注，第 294 页 2 果被无视，乃至轻易抛弃的人们的关怀与责任感，朱苏力教授在该书 中以三编的内容，层层递进，提出了他的观点：中国法制建设应当立足 于中国的社会生活，以现实的社会问题 掘其本土资源。以此为基础， 在具体的制度设计和过程中，本土资源应当作为制度创新的良好助力， 并且作为在法学研究层面，以基于司法本土实践为其研究推动力。为 此，在第三编中，朱苏力教授强调了当时法学研究规范化中的存在的 问题与 展方向，并强调了形成法律职业共同体的重要意义。 二. 我部分赞同书中关于“ 中国法制建设的真正立足点在于当今的社 会生活”这一观点。并不是因为我持某一种狭隘的民族主义观点，鼓 吹中华文化的特殊与优越，也不是出于意识形态的对抗意识，认为特 色社会主义制度与西方资本主义制度应当划清界限，而是因为这一观 点是建立在认为法律是一种来源于人们具体显