(调研报告)审理劳动争议案件中的几个问题及相关规定综述.docVIP

真理惟一可靠的标准就是永远自相符合 审理劳动争议案件中的几个问题及相关规定综述 一、临时工 ____年 1 月 1 日劳动法实施后， “过去意义上相对于正式工而言的临时工名 称已经不复存在。用人单位如在临时性岗位上用工，应当与劳动者签订劳动合同并依法为其建立各种社会保险，使其享有有关的福利待遇，但在劳动合同期限上可以有所区别 ”（劳动部办公厅《对〈关于临时工等问题的请示〉的复函》，劳办发〔 ____〕238 号）。__年 10 月，____在清理行政法规时，即宣布《全民所有制企业临时工管理暂行规定》失效，理由是 “调整对象已消失 ”。 “用人单位在临时性和常年性工作岗位上的用工，无论某某镇职工，还是经批准使用的农村劳动力或外某某镇职工，都必须订立劳动合同，参加各种保险。在临时性工作岗位的用工，可以订立以完成一定的工作为期限的劳动合同，也可订立一年以内的短期劳动合同 ”（江苏省劳动厅《当前劳动关系调整若干问题的处理意见》第 10 条，苏劳〔 ____〕4 号）。 “对于在本企业连续工作已满 __年的临时工，续订劳动合同时，也应当按照 《劳动法》的规定，如果本人要求，应当订立无固定期限的劳动合同，并在劳动合同中明确其工资、保险福利待遇。用人单位及其本人应当按照国家规定缴纳社会保险费用，并享受有关保险福利待遇 ”（劳动部办公厅《对〈关于实行劳动合 同制度若干问题的请示〉的复函》第一条，劳办发〔 ____〕88 号）。 二、事实劳动关系 1 真理惟一可靠的标准就是永远自相符合 我国承认事实上的劳动关系。 “中国境内的企业、个体经济组织与劳动者之间，只要形成劳动关系，即劳动者事实上已成为企业、个体经济组织的成员，并为其提供有偿劳动，适用劳动 法”（劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第 2 条，劳部发〔____〕309 号）。“下列纠纷属于《劳动法》第二条规定的劳动争议：（二）劳动者与用人单位没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠 纷”（最高人民法院 《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第一条，法释（ __）14 号）。 “法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合 同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务， 对方接受的，该合同成立 ” （《中华人民共和国合同法》第三十六条）。 “用人单位与劳动者之间形成了事实劳动关系，而用人单位故意拖延不订立劳动合同，劳动行政部门应予以纠正。用人单位因此给劳动者造成损害的，应按 劳动部《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》（劳部发〔 ____〕223 号）的规定进行赔偿 ” （劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第 17 条，劳部发〔 ____〕309 号）。 对事实劳动关系中发生的劳动争议， “按以下原则处理：（ 1）双方同意维持劳动关系的，用人单位应与劳动者协商补签劳动合同， 补办社会保险手续； （2）一方不同意维持劳动关系的，如属于劳动者不愿签订劳动合同，劳动关系应予解 除，用人单位可以不支付劳动者经济补偿；如属于用人单位拒签劳动合同，用人单位应按规定支付劳动者经济补偿金；（ 3）用人单位或劳动者不具备签订劳动 2 真理惟一可靠的标准就是永远自相符合 合同条件的，事实劳动关系应予解除，建议有关部门予以查处。由于用人单位的原因形成事实劳动关系，对劳动者造成损害的，应裁决用人单位给予劳动者相应赔偿；（ 4）劳动合同期满后企业与职工未办理终止或续订劳动合同手续，形成事实劳动关系，由此而引发的劳动争议，仲裁委员会可参照原劳动合同约定的劳动权利义务内容进行处理。用人单位不得解除劳动关系或终止原劳动合同，双方应协商补办劳动合同续订手续。经协商不能就续订劳动合同达成一致意见的，可以裁决解除劳动关系，由企业支付劳动者经济补偿金 ”（ 江苏省劳动厅等 《关于目前劳动争议仲裁工作若干问题的处理意见》 第 8、9 条，苏劳〔 ____〕49 号）。 “劳动合同期满后， 劳动者仍在原用人单位工作， 原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持 ” （最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，法释（ __）14 号）。 可见，对于用人单位和劳动者在已形成事实上的劳动关系期间的有关劳动权利和义务，国家予以同等保护，如用人单位应当为劳动者办理基本养老保险等，但是，毕竟事实劳动关系不符合现行法关于建立劳动关系的形式要件的规定，故当双方当事人就是否延续这种劳动关系发生争议时，一般对延续请求不予支持。前列司法解释和行政规范性文件在处理这一问题上，做法有细微差别，但并不矛 盾，后者更有利于保护劳动者， 因此在理解司法解释条文时可以扩充其涵义， 即： 3