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以数据为媒介侵犯传统法益行为的刑法规制 陆旭 郑丽莉 摘 要：购物网站设置的虚拟货币等价物不是网络虚拟财产，而是财产性利益。行为人以非法占有为目的，使用FD抓包软件修改购物网站传输中的交易数据、非法获取虚拟货币等价物，进而兑付消费的行为，既不构成非法获取计算机信息系统数据罪，也不构成破坏计算机信息系统罪，而是符合刑法第287条之规定，属于利用计算机信息网络实施盗窃行为，应按照盗窃罪处罚，其犯罪数额应以消费金额认定，所购商品已经发货的，构成犯罪既遂。司法机关办理网络犯罪案件，应识别是否为传统犯罪的网络化，正确选择适用的罪名。 关键词： 抓包软件 非法获取计算机信息系统数据罪 破坏计算机信息系统罪 盗窃罪 犯罪既遂 近年来，随着网络犯罪的代际变化，网络犯罪逐步由“以网络为犯罪对象”“以网络为犯罪工具”发展到“以网络为犯罪空间”，因此，网络犯罪行为侵犯的法益由单纯的计算机信息系统相关的专属法益，逐步扩张到包含公民财产权利，人格、名誉等人身权利，社会公共秩序乃至公共安全、国家安全等在内的众多传统法益。一些传统犯罪也通过计算机信息网络不断“转型升级”，特别是“互联网+”经济发展过程中，很多不法分子利用网络规则漏洞进行犯罪的现象明显增多，对新型产业和新兴业态带来较大危害，不仅给人民群众合法利益带来严重威胁，也加大了司法处置的难度，如在罪名适用上产生一系列颇具争议的难题。 [裁判文书摘录] “真博精选”系经营日用品的网络购物平台。用户在该平台购物需先注册账户后，购买“吉祥宝盒”。每个“吉祥宝盒”售价100元人民币，购买后账户充值100元，用户可用账户金额在该网站购物，账户余额也可以提现。被告人龙某亮系计算机技术爱好者，其通过一款名为Fiddler Web Debugger的工具软件（以下简称FD抓包软件）发现“真博精选”网站支付系统存在漏洞，即在购买“吉祥宝盒”时，可以将支付金额修改为负数。2020年1月15日，被告人龙某亮利用其事先购买的虚拟手机号码和他人银行卡注册了“真博精选”购物平台账号，并在同一局域网下，用一台电脑安装FD抓包软件，用手机登录该购物平台，在填写购买“吉祥宝盒”订单时，运行FD抓包软件，抓取向该购物平台发送的支付数据包，并将支付金额修改为负数后再次发送至购物平台，购物平台自动识别为购买“吉祥宝盒”并充值。通过该种方式，被告人龙某亮在未实际支付资金的情况下购买1928个“吉祥宝盒”，其账户内充值人民币192800元。后被告人龙某亮利用账户资金多次购买了总计9900元的商品。2020年1月20日，“真博精选”购物平台技术人员发现账户异常，遂冻结了龙某亮在该购物平台账户中的余额，但所购商品均已发货。2020年1月22日，公安机关在住处将被告人龙某亮抓获归案。天津市和平区人民检察院以盗窃罪对被告人龙某亮提起公诉，法院采纳检察机关意见，以盗窃罪对被告人龙某亮定罪处罚。 [争议焦点] 针对案件中被告人龙某亮的行为性质，存在多种分歧意见： 分歧意见一：被告人的行为构成非法获取计算机信息系统数据罪。本案中的犯罪对象是虚拟财产，我国司法实践中并未将其纳入到财产犯罪法益中，因此，不应构成财产性犯罪。被告人利用FD抓包软件获取计算机信息系统数据，并进一步修改该数据，侵犯了计算机信息系统的数据安全，应构成非法获取计算机信息系统数据罪。 分歧意见二：被告人的行为构成破坏计算机信息系统罪。根据刑法第286条第2款规定，违反国家规定，对计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序进行删除、修改、增加的操作，后果严重的，构成破坏计算机信息系统罪。被告人的行为实际上是对计算机信息系统传输中的数据进行修改的行为，其获利金额达到司法解释规定的“后果严重”标准，应构成破坏计算机信息系统罪。 分歧意见三：被告人的行为构成盗窃罪。刑法第287条明确规定：“利用计算机实施金融诈骗、盗窃、贪污、挪用公款、窃取国家秘密或者其他犯罪的，依照本法有关规定定罪处罚。”该条规定是关于利用计算机实施传统犯罪的法律拟制规定，本案中被告人的行为符合该条规定，只能认定为盗窃罪。 分歧意见四：被告人的行为构成破坏计算机信息系统罪与盗窃罪之间的想象竞合，应择一重罪处罚，认定为破坏计算机信息系统罪。 分歧意见五：被告人的行为属于破坏计算机信息系统罪与盗窃罪之间的牵连犯，前者是手段行为，后者是目的行为，根据从一重罪的处罚原则，应认定为破坏计算机信息系统罪。 [裁判理由之法理评析] （一）本案中“吉祥宝盒”的权利属性 “吉祥宝盒”是否属于虚拟财产对于本案罪名认定至关重要，因为目前法律对虚拟财产的法律属性尚未作出明确的规定，最高司法机关针对窃取、骗取虚拟