法律知识浅析关于工伤与雇佣损害赔偿区别之.pdfVIP

省人民政府水行政主管部门建立水土 保持监测网络，对全省水土流失动态进行监测、预报， 省人民政府定期将监测、 预报情况予以公告。 县级以上人民政府水行政主管部门及其所属的水土保 持监督管理机构，应当建立执法 关于工伤与雇佣损害赔偿区别之浅析 关于工伤与雇佣损害赔偿区别之浅析 作者 左 志 平 刘 金 海 摘要 在古罗马法中就有雇佣契约这一法学概念， 它被列入租赁契约之中。 自工业革命以来， 雇佣契约中逐渐分化 出劳动契约这一独特的契约类型。 近代西方国家非常注重劳动契约， 以国家公权强制规定， 劳动法研究和发展十 分迅速， 其目的是确保弱势地位的劳动者利益， 以注重个人的生存权作为其价值取向， 使劳动法的属性由私法渐 而转变为社会法。我国随着改革开放的不断深入，市场经济的不断完善，多种经济成份的并存，劳动用工主体和 雇佣关系非常复杂。由于我国劳动立法滞后，成文法中雇佣契约这一规定，这两类纠纷呈上升趋势。特别是市场 调节的主导作用，营利性法人和非法人组织以及个体工商户等主体，为追求利润的最大化，不惜降低预防成本， 致使社会成本加大， 工伤与雇佣损害赔偿问题已成为当前的热点、 难点问题。 由于劳动契约是从雇佣契约中分化 而来， 它们之间有近亲的渊源， 既有共性， 又有个性， 处理这两类纠纷时很难把握， 导致当事人讼累， 上访不断。 笔者就所学的浅薄理论和细微的实践经验，对工伤与雇佣损害赔偿问题作一浅论。 一、 劳动契约与雇佣契约之比较 工伤与雇佣损害赔偿， 其母体分别是劳动契约与雇佣契约， 该两者是母体中的一项基本的权利和义务。 在论及两 者区别之前，有必要先对两者的母体作简要分析。劳动契约，我国台湾“劳动契约法”第一条规定：“劳动契约 是当事人一方对他方存在从属的关系， 提供其职业上的劳动力， 而他方给付报酬的契约”。 我国劳动法将其规定 为：“是劳动者与用人单位确立劳动关系，明确双方权利和义务的协议”。目前，国内外法学理论界对劳动契约 的性质存在四种观点： 1 是身份契约说； 2 是租赁契约说； 3 是劳动加工说； 4 是特种契约说。理论界通说是特种 契约说。笔者赞同这一观点。理由是，劳动契约是民法中所有典型契约以外的一种，已形成一种独立的契约，它 符合劳动契约的特征， 特种契约说较之与其他说学更具合理性。 劳动契约中当事人主体是劳动者与用人单位， 他 们之间形成的是劳动关系， 而该关系的性质实质上为人格上的从属关系， 因为劳动契约缔结时， 劳工在劳动契约 所形成的关系中并非自由独立自主。 双方除劳动力与工资二者交换外， 还包括当事人间产生的范围极其广泛的附 随义务，如缔约过程中及缔约履行中的预防义务、资讯提供义务、谨慎义务、保护义务等。 雇佣契约是指当事人约定， 一方于一定或不定期限内为他方服劳务， 他方给付报酬的契约。 雇佣契约体现的是当 事人缔结契约时自由独立自主的合意， 当事人的地位平等， 当事人的权利义务平等， 具有有偿性、 继续性的特点。 其目的在于给付劳务，以劳务本身为标的，不对劳务产生的结果负责。 根据两者概念的阐述，劳动契约与雇佣契约主要有以下联系与区别。其联系是： 1 二者都是私法上的合同。虽然 劳动合同的订立必须符合法律强行性规定，但合同内容所属私法上的法律关系； 2 二者都以给付劳动为目的。 3 二者都是继续性合同。 4 两者都是双务有偿合同。其区别是： 1 主体不同。这是劳动契约与雇佣契约产生差别的 根本原因。劳动契约法律规定用工主体的主体必须是用人单位，即企业、个体经济组织雇佣合同无限制； 2 形式 不同。劳动合同必须订阅书面契约，雇佣契约无此限制，可以是书面，也可是口头； 3 二者受国家干预的制度不 同。雇佣契约是以意思自治为基本原则