{合同法律法规}如何灵活运用法律手段清收工程款.pdfVIP

{合同法律法规}如何灵活 运用法律手段清收工程款 此，建设部和国家工商行政管理局为了配合国家近年来一系列法 律法规的实施，专门拟定了一套新的《建设工程施工合同》示范 文本用于签订合同，该范本由 “协议书” 、 “通用条款” 、 “专 用条款”以及 “工程质量保证书”等部分组成，合同条款格式严 谨，且符合刚颁布的《合同法》、《建筑法》、《建筑工程质量 管理条例》等法律规定，能够最大限度保护施工单位的合法权益。 二、要求建设单位提供按期付款的履约担保。 为了使建设单位即发包方一开始就能够及时支付工程款，双方可 以在合同中约定由发包方对应付的工程价款提供相应财产作为 担保，也可以由第三方来提供担保，担保的方式可以是连带责任 保证。这样将来万一发包方无力支付拖欠工程款时，承包方即可 用发包方用以担保的财产来清偿债务，或者要求第三方承担保证 责任，从而使承包人的风险尽可能地降到最低。 筑龙工程造价网. 三、正确运用《合同法》第 286 条行使对所建设工程的法定抵押 权。 根据《建筑法》及《合同法》第 279 条规定， “建设工程竣工验 收合格的，发包人应当按照合同约定支付价款” ，建设工程承包 合同的承包人按约建成了房屋，且竣工验收合格，但发包人迟迟 不付清工程款，根据以往法律规定，承包人无法将所建房屋进 折价或拍卖以抵偿工程款，例如根据我国 1995 年通过的《担保 法》规定，因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权， 债务人不履行债务的，债权人有权行使留置权，但该留置权仅限 于动产，承包人不能对诸如房屋等不动产行使留置权，而发包人 往往又无其他财产可供清偿，造成承包人垫付的巨额工程款无法 收回，这显然损害了承包人的合法权益。因此，《合同法》本着 保护承包人利益的原则，在第 286 条中明确规定承包人对所建工 程具有法定抵押权，即 “发包人未按照约定支付价款的，承包人 可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的， 除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发 包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖， 建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿” 。 (1)这里所称的 “价款”是指发包人依建设工程合同之约定应支 付给承包人的承包费，包括承包人施工所付出劳动的报酬、所投 入材料和因施工所垫付的其他费用，以及因合同发生的损害赔偿， 即报酬请求权、垫付款项请求权及损害赔偿请求权。 (2)承包人在行使法定抵押权时，并应当注意遵循以下程序： 1 、催告发包人，即在发包人未按照合同约定支付价款时，承包 人有权催告发包人在合理期限内支付价款，这是行使法定抵押权 的必经程序。承包人在留置发包人的财产后，应当确定 2 个月以 上的期限，通知发包人在该期限内履行债务; 2 、协议将该工程折价。在承包人催告中所确定的合理期限内， 发包人仍然逾期不支付价款的，除按照建设工程性质不宜折价的 以外(高速公路、政府办公楼、铁路桥梁等) ，承包人可以与发包 人协议将该工程折价，即双方协商确定该工程的价格，将该建设 工程出卖给第三人，并从所获工程款中优先受偿，即当发包人有 两个以上的债权人时，承包人可优先于其他债权人从拍卖所得价 款中受偿。 3 、依法拍卖。在承包人与发包人无法就工程折价达成协议，或 者司芫行槭保勒战ㄉ韫こ痰男灾什灰私信穆舻囊酝猓 邪擞腥ㄉ昵肴嗣穹ㄔ航霉こ膛穆簟 N 夜延?997 年正式实施 《拍卖法》，承包人可依法将该建设工程进行拍卖，并且有权就 拍卖所得价款优先受偿。 (3)对于发包人在施工过程中已将该工程抵押给了银行的情形， 即银行和承包人同时对该工程设定了担保物权，对于工程拍卖所 得价款究竟谁更优先受偿的问题，从《合同法》的立法背景可知， 第 286 条款指的就是法定抵押权，在法定抵押权和约定抵押权并 存时，无论约定抵押权发生在前和在后，根据 “法定权利优先于 约定权利”的原则，法定抵押权均应优先于约定抵押权行使。建 筑工程是靠承包人付出劳动和垫付资金建造的，如果允许约定抵 押权优先行使，则无异于以承包人的资金来清偿发包人的其他债 务，等与发包人将自己的欠债转嫁给本属于第三人的承包人，违 背了公平及诚实信用原则。法定抵押权是法律为保护承包人利益 而特别赋予的权利，作为承包人，施工单位应该积极加以运用。 筑龙工程造价网. (4)如果建设工程为商品房，且在竣工之前发包人(开发商)已经 分别与消费者订立房屋买卖合同，在发包人拖欠支付工程款时， 即可能发生承包人法定抵押权与消费者权利的冲突。根据《城市 房地产管理法》第 44 条规定