法律选择协议效力的法律适用辩释_沈涓.docxVIP

法律选择协议效力 的法律适用辩释 沈 涓 ＃ 内容提要 意 思 自 治原 则下 当 事人 选择法律 的 合 意是 否 有 效 直接 关 系 到 意 思 自治的实 现 但现 有研 究 较 少 涉 及 这 问 题。 目 前 国 际 私 法学 界存 在 当 事 人 选法 协议效力 适 用 当 事 人 所 选之 法 和适用 法院地法 两 种主 张的 分歧 适 用 当 事 人所选之法确定选法协议效 力 的 主张和规定存在逻辑矛 盾等诸 多 弱 点 特 别 是存在合 同 之 外领域无法采行 的 重大缺 陷 选法协议 的内 容 是法律选择规 则 确 定选法 协议效力 是 法 律选择规 则 的 适用 过程 。 意思 自 治原 则 体 系 既 包括赋予 当 事 人 选择 法 律的 权 利 也 包括限制 当 事人 意 思 自 治 的 条件 合 同 领 域之 外的 法律 关 系 适 用 当 事 人选择的 法 律确定选 法协议效 力 存在更 大 不 合理 性 适用 法 院 地法 确 定选 法 协议 效力 才 是 更合理 、更可 行 的 方法 关键词 法律选择协议 法律适 用 意思 自 治 原 则 当 事人 选择 的 法 律 法院地法 意思 自 治原则是 国 际私法中 确 定准据法 的 项重要原则 已 为几乎 所有 国 家 的 国 际 私法的理论 立法和司 法接受和 采 行 其核心 是冲 突规 则赋予 当 事人合 意选 择适用于他们 之间法律关 系的准据法 的 权利 这 项原 则 的实 现基 于两个前提 条件 即 当事 人选择 法律 的意思表 示和 意思表示 的 有 效 这两个前 提既关 及意思自 治 原则的 实 现 也关及 当 事人所选择的法律的 有效适用 进 而关及 当事人 利益 期 望 的实现 对 于意 思 自 治原则 的适 用 国 内 外的研究多在 当事人选 择法律 的方 式 时 间 范 围等方 面 少有 以当 事 人选择 法律 的意 思 表示的 效力的 法律适用为研究对象的 成果 有关法律选择合意效力 的 法律适用的 讨论 应以 这 问题 所涉概念和 性质为 始 当 事人选 择法律的 合意 究竟 应称 为或视 为法律 选择条款 法 律选择 协议 还是法律选择 合 同 影响着对这 问 题的 认识 和结论 当 然 讨 论 的重 点无疑是法律选 择合意效力的 法律适用 问题 在各国国 际私 法中 对 法律选择合 意的效 力 应适用何 法 存在 多 种 主 张 当 事人 选择的法律 法院地法 当 事人没有选择法律时应适用 的法律 当事人法律选择合意达成 地法 法官裁量适用 的法律 依最密切联系 原则所确 定 的法 律等 Ｕ 其中 以 前 两个 主 张 居多 中国社会科学 院国 际 法研究 所研究员。 ］ 参见 孙维星 《 涉外合同中 法律选 择条款的 法律适用》 《 法制与社会》 ００ 年第 期 第 ２０ 页 以 下 ９ 法学 研 究 ２０ ５ 年 第 ６ 期 立法上和理论上主张适用 当事 人选 择 的 法律 的 居 绝大多数 但学术 讨论 中 有少数观点主张适用法院地法 ２ 在现 有研究 成果 中 适用 当 事人选择的法 律来确定 当 事人选择法律合 意的效力的 主 张虽呈压倒多数之势 但论者 均未予严密论证 在学术讨论 中 留 下了 不少漏 洞和 弱点 并影响着立法 和司 法 本文试 图 从 当事人选 择法律合 意 的概 念 和性质 选法 合 意法律 适用 的 合理性 选法合意法律适 用 的 可行性 等多 个方 面 对 当 事人 选择 法律 合意 效力的 法律适用 问题进行尽 可能深人和全 面 的 理解 提 出 并论证 当 事人选 择法 律合意 的 效力 应适 用法 院 地 法 的主张 、 概念和 性质之 辩 当事 人选择法律合意 的概念 对当 事人选择法律 的合 意 有的学者称其为 法律选择条款 有的学 者称其为 法律选择协议 还有 的 学者称其为法律选择合同 持这三种概念 的学者都 致认为 无论称其为 条款还是协议或是合同 当事人选 择法律 的 合意都 是 种 合同 或具有合 同 的性质 对当 事人选择法律合意 的 这种界定 是他 们认 为 当 事人选择 法律 合意 的 效力 应该适用合 同准据法 的基础。 由 此可见 对当 事人选择 法律合 意概念 的 界定直 接决定 了 合意效 力 的法 律 适用 部法学辞书对合同概念的界定是“广义泛指产生定权利义务的协议狭义专指双方或 多方 当 事人关于建立 变更或 消 灭 民事 法律关 系 的 协议 特征 是双方