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司法考试笔记整理刑法 资料仅供参考 司法考试笔记整理 ——刑法 宋杰 考点一：刑法的基本原则 命题要点一：罪行法定原则与社会主义法治理念的关系 《刑法》第 63 条第 2 款规定，没有减轻处罚情节，但根据案情需要减轻处罚的， 必须报请最高人民法院核准，才能减刑。 寻衅滋事的行为 只有造成了社会秩序眼中混乱的，才可能当做犯罪行为定罪处罚。 对于“医闹”事件，如果医院过错在先，即使家属存在过激行为，也是情有可原，不能轻易将其认定为犯罪行为。 刑法中禁止令 仅适用于管制和宣告缓刑的犯罪分子，其适用不得妨碍犯罪分子的正常社会生活。 编造、故意传播虚假恐怖信息罪 属于妨碍社会管理秩序 的犯罪，要求行为严重扰乱社会秩序，否则不成立犯罪。 编造、故意传播虚假恐怖信息罪的行为在客观上不能危及公共安全，故不成立危害公共安全相关犯罪。 据不允许为了所谓的效率而突破司法程序规定。 社会主义法制的 本质要求 是执法为民，罪刑法定原则的思想基础民主主义、尊重人权主义正体现了执法为民这一本质要求。 作为刑法基本原则的罪行法定原则，其理念和内容不但约束立法者，同样约束司法者。 刑法规范具有行为规范的性质，即经过立法、司法与执行，引导 资料仅供参考 公民守法、社会向善。 拒不支付劳动报酬，①尚未造成严重后果，②在提起公诉前支付劳动者劳动报酬， ③并依法承担相应赔偿责任的， 能够减轻或者免除处罚。 刑法具有 法益保护 机能与权力保障 机能。 命题要点 2：罪行法定原则的内容 禁止溯及既往——事前的罪刑法定； 排斥习惯法——成文的罪刑法定；禁止类推解释——严格的罪刑法定； 刑罚法规的适当——确定的罪刑法定。 司法机关、立法机关 都不得进行类推解释。 不同犯罪行为有不同的描述方式， 而描述方式本身跟明确性与否并无直接关系。 刑法不溯及既往是罪刑法定原则的要求， 不是罪刑相适应原则的要求。 实现刑与罪的均衡协调； 在行刑方面实现罪刑相适应原则， 要求注重犯罪人的人身危险程度的消长变化情况， 合理地运用减刑、 假释等制度。 命题要点 3：刑法的解释 只有解释结论和解释方法的判断皆正确，该命题 才正确 在“捏造事实诽谤她人”的规定中， “捏造事实”属于预备行为， 资料仅供参考 “诽谤她人”才是实行行为，只要明知是捏造的事实而散布并诽谤她人的，虽然同样成立诽谤罪，但没有捏造事实，就不能认定为“捏造事实” 立法解释、司法解释与学理解释的不同 仅仅在于 解释的主体和效力不同，在解释方法和技巧方面没有差别 由于破坏大型拖拉机也会发生危害公共安全的危害结果，故能够 将大型拖拉机解释为破坏交通工具罪中的“汽车” ，但上述解释结论至少是扩大解释乃至是类推解释 信用卡诈骗罪中“使用伪造的信用卡”其中的伪造就包括“变造”这一表现形式 相比较毒品犯罪中的特别再犯制度， 累犯是更严厉的量刑情节 （累犯应当从重处罚、不得缓刑、不得假释 ，而特别再犯只是从重处罚），既然不满 18 周岁的人不成立累犯，那么就更不能对其适用更轻的特别再犯制度（入罪举轻以明重，出罪举重以明轻） 某种解释方法被允许，并不意味着运用该解释方法的出来的解释理论合理 盗窃信用卡后对人使用骗取财物的，属于法律拟制，没有该规定的，原来成立信用卡诈骗罪，但该条文将这种情形规定为盗窃罪 立法机关解释法律的时候 必须根据 现行法律规定去解释，不能随意创设新的刑法罚则 10、 当司法解释与立法解释存在冲突时， 直接适用立法解释 ，而不能适用司法解释 资料仅供参考 将盗窃罪对象的“公私财物”解释为“她人的财物”是 平义解释（也能够理解成当然解释 ，即法条规定原来就是这个意思） 出售假币罪中的 “出售” 不能包括购买行为 （该解释结论属于体系解释） 携带凶器抢夺中的凶器是指 性质上的凶器和 用法上 的凶器 立法解释把信用卡的范围进行了扩大理解 ，包含其它具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡 将“情报” 解释为关系国家安全和利益、 尚未公开或者依照有关规定不应该公开的事项，缩小了该词一般的含义，属于缩小解 释 考点二：刑法的适用范围 命题要点一：刑法的空间效力 长途汽车进入外国境内，不适用旗国主义 只要共同犯罪行为的一部分发生在中国领域内，就属于犯罪地在中国，中国对全案具有管辖权，适用属地原则。而共同犯罪行为不但包括实行行为，还包括教唆行为、帮助行为。另外，行为人希望结果发生地或者结果可能发生地在中国的，也认为犯罪地在中国，属于属地管辖 旗国主义规定的交通工具 仅限于船舶或者航空器 ，不包括长途汽 车 资料仅供参考 适用保护管辖原则， 除了 ①要求外国人在中国领域外侵犯中国国 家法益或者公民利益、②所犯之罪属于重罪（法定最低刑为 3 年 有期徒刑以上刑罚）之外，还要求③犯罪地的法律也认为是犯