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离婚案二审代理词(定稿 )
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代理词
尊敬的审判长、审判员 :
律师事务所接受上诉人张建秀的委托, 指派我作为其二审
诉讼代理人。现依据一审判决书、上诉请求和二审的庭审情况 ,
主要针对二审庭审争议的焦点提出以下代理意见,请法庭参考:
一、关于世纪大道 58号光明花园 1 号楼152号住房的
产权归属及分割。
原审审判决查明 2006年 12月4日该房产日登记于上诉人
名下, 2007 年 1 月 26 日上诉人给被上诉人出具证明,
2007 年
4 月17日上诉人与被上诉人登记结婚 ,20 07 年 6 月上诉人仍在偿还该房屋公积金贷款。 1、根据物权法第十条规定: “不动产的所有权以登记为准。 ”而本案中该套房产婚前就登记在上诉人名
下, 应系上诉人婚前个人财产。 2、根据《最高法院关于婚姻法司法解释三》 第六条规定:“婚前或者婚姻关系存续期间,当事人约定将一方所有的房产赠与另一方 , 赠与方在赠与房产变更登记
撤销赠与 , 另一方请求判令继续履行的 , 人民法院可以按照合同法第一百八十六条的规定处理” 。《合同法》 第一百八十六条的规定:“赠与人在赠与财产的权利转移转移之前可以撤销赠与。 ”依据该条款即使该房产系被上诉人出资购买 , 但已经登记在上诉人名下已完成赠与不能撤销 , 该房产应系上诉人个人所有。退一步讲婚前该房产已经登记在上诉人名下, 即使上诉人婚前有过赠与被上诉人房产的想法和承诺 , 在没有完成产权变更以前 , 上诉人
可以撤销,因此该房屋始终为上诉人个人所有。 3、根据《最高
法院关于婚姻法司法解释三》第十条的规定 : 夫妻一方婚前签订不动产买卖合同 , 以个人财产支付首付款并在银行贷款,婚后用夫妻共同财产还贷 , 不动产登记于首付款支付方名下的,离婚时
该不动产由双方协议处理。依前款规定不能达成协议的 , 人民法院可以判该不动产归产权登记一方, 尚未归还的贷款为产权产权登记一方的个人债务。因此该房产婚前就已经登记在上诉人名
下,婚后又由上诉人偿还公积金贷款 , 法院依法应当将该房产判归上诉人个人所有。
2、原审判决在被上诉人就该套房产出资情况未提供任何证据的情况下, 以上诉人偿还 3 万元贷款想当然的认定被上诉人在购买该套房屋时出资 70000 元,并将该套房屋按7 :3 的出资比例进行分割本就是错误的, 同时根据《最高法院关于婚姻法司法解释三》第十一条的规定:婚姻关系存续期间,一方以个人财产
投资取得尚未收益属于其他应当归共同所有的财产 , 因此 , 依据7:3 的出资比例只能分割该房屋购房时的价款1 0 万元,剩余房产收益 36 万元应该由上诉人与被上诉人平均分割。
二、关于东大街 90 号武装部家属楼 2-2 -2 号住房的出
资及归属。
该房屋系上诉人父母出资购买, 只是接受中介公司避免遗产税的建议而登记在自己名下, 有上诉人与其父母签订的赠与协议和中介公司出具的证明为证。 上诉人父母出资 8 万元系一审法院
查明的事实,同时上诉人从公积金账户中提取
23200 元, 加之
房屋租金 6800 元,共计 3 万元。上诉人提交的赠与协议和中介
公司的证明, 均能反映该套房屋系上诉人父母赠与上诉人的个人
财产,不应作为夫妻共同财产分割,退一步讲 , 即使上诉人在婚姻关系存续期提取的公积金系夫妻共同财产, 要对该房屋进行分
割, 也只能按照上诉人父母出资8万元,上诉人与被上诉人夫妻
共同财产出资3万元的比例分割房屋。 将该房产收益作为夫妻共同财产分割是不合理的。
三、原审法院判决被上诉人退付上诉人 20 000 元集资款完
全是错误的。
被上诉人在 2013 年单位集资1 00000 元,这属于夫妻共
同财产,应该均分。上诉人对被上诉人陈述的当时刷卡透支 60000元交纳集资款不持异议, 但信用卡的还款属性要求被上诉人在一定期限内偿还借款。 因此原审法院在 60000 元信用卡透支债务还款情况不明的前提下 , 将其作为夫妻共同债务处理显然是不
合理。
综上 , 上诉人认为 , 一审判决存在认定事实不清, 适用法律错
误的问题 , 恳请贵院依法作出公正裁决,以维护上诉人的合法权
益。
此致
市中级人民法院
代理人 :
二 O一五年八月二十七日
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