法理学考试题目.docx

1， 法与自由的关系 自由是做法律许可的一切事情的权利， 法是自由的依据， 自由仅仅是做法律所许 可的一切事情的权利， 法律上的授权性规范是对自由的确认， 法律上的义务性规 范是对自由的保障。 1.法律确定自由范围的理论依据 自由无限制的结果是每个人行使自由总是与其他人自由相冲突， 所有的人都可以 无限制地干预别人。 （1）伤害原则（The Harm Principle）—米尔原则 为了防止和控制一个人对他人造成利益损失时，法律应当限制其的自由。 人的行为：自涉性行为—只影响自己利益或仅仅伤害自己 涉他性行为—影响到别人的利益或伤害到别人——受到法律检查和 干涉的对象 批判：第一， 行为区分为仅与自己有关的行为和影响他人的行为是不可能。 世上 根本不存在人们能做但不影响周围人的事情。 （酗酒、吸毒） 第二，伤害原则设定的法律干涉的标准无甚意义。 （科学家的言论） 2）亲缘主义原则（Legal Paternalism）—父爱主义原则 当一个人的行为会严重伤害自己， 或者他的行为将使他丧失重大利益时， 法律可 以限制他的自由。 下列的法律或司法实践都属于家长式法律强制： 强令摩托车驾驶员驾驶摩托车时必须戴安全帽的法律。 禁止人们在没有救生员值班的情况下到海滨浴场游泳的法律。 规定自杀是犯罪的法律。 规定妇女和儿童不得从事某些有害身心健康的生产活动的法律。 控制某些性行为（如同性恋）的法律。 控制某些药品使用的法律 （理由是使用这些药品可能对使用者产生有害的 结果，但不会导致反社会的行为） 。 规定某些开业者（如医生）应有许可执照，惩罚那些无执照的开业者的法律。 规定用收入的一部分作为退休保险金的法律。 禁止各种形式的赌博的法律，理由是赌博会使自己倾家荡产，特别是穷人更可 能在赌博上浪费他们的金钱。 控制最高利率的法律，即禁止高利贷的法律。 禁止决斗的法律。 管理法院可能认定为有效的某些合同的法律，例如，规定任何人签订的终身 为奴的契约都是无效的。 不允许把受害者的同意作为推卸法律责任的辩护理由的法律。 要求某些出于宗教信仰，拒绝在生命垂危时接受输血的人接受强制性输血的 法律。 对精神病人和染上毒瘾的人，实行民事拘押或收养，即将他们送到精神病院 或某些专门机构，剥夺他们伤害自己的能力和条件。 不允许把承担风险作为违反安全法规的行为辩护的理由。 基本自由： 法律予以明确规定 ;一般自由： 法不禁止即自由 . 自由是法的目的， 追 求自由是法的价值理想之一 . 言论自由：又称“表达自由” ，指的是“人人享有 表达自由；该权利应当包括以口头、 书面或印刷物、 艺术或自己选择之其他方式， 不分国界地追求、接受和传播各种信息和思想的自由” 。 言论自由是一项权利。 首先，言论自由有助于人们增长知识和获得真理。 其次， 言论自由有助于促进和 保障民主政治。最后，言论自由有利于社会的稳定。我们认为：首先，法律不应 当存在剥夺表达自由的条款，宪法之中不仅要具备关于确定言论有诽谤、诬陷、 猥亵、煽动等属性的界定原则， 还应以专门的法律将这些原则具体化、 明晰化 . 本 案中，单就对言论自由的限制方面， 无论根据上述理论的哪一种， 海淀区法院认 定“王洪等三被告侵犯了原告北京恒升远东电子计算机集团名誉权，其中被告王 洪应赔偿原告经济损失 50 万元”的判决都是值得商榷的。 2，价值冲突 法的价值冲突的表现： 一、法的价值目标的冲突 （一）自由与平等的冲突 （二）自由与秩序的冲突 自由强调的是主体个性的发挥，而秩序强调的是有序状态的建立与维持。 法的价值冲突表现的环节 （一）法的价值冲突在立法方面的表现 1、在确定法律调整的对象方面 2、在法律确定规定的内容方面 （二）法的价值冲突在执法方面的表现 1、执法者本身的价值冲突 2、不同执法者之间的价值冲突 3、执法者与当事人之间的价值冲突 4、执法者与社会公众之间的价值冲突 第二节 法的价值冲突的原因 （一）主体的多重需要容易产生价值冲突 （二）同一组织中的个体与组织之间也会发生价值冲突 二、法的价值冲突解决的基本原则 （一）法的基本价值必须遵循原则 （二）法定价值优先原则 （三）最佳效益原则 3，权利与权力区别与联系 权力的特点： 公共资源是权力的基础， 不平等是权力的本质， 保障和增进社会公 益是权力的目的。 权力具有合法侵害权利和处分公共产品的能力。 权力不可自由 选择和放弃。在权力和权利的关系中，公民的权力是国家权力的来源。 权力是一种能力， 权力永远是控制他人的力量和能力， 其特征是直接以自己的强 力迫使相对人服从自己的意志，强制性，不平等性和可能性都是其特点。 法学中所讲的权力主要是指公共权力， 即社会权力和国家权力 （立法权力， 行政 权力和司法权力） 更多的时候仅指国家权力。 权力与权利实际