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论医疗损害赔偿纠纷的法律适用 （一 ） 中文摘要 医疗事故纠纷的处理多年来一直是社会各界关注的热点问题之一， 同时， 医疗事故纠纷也一 直是人民法院受理人身损害赔偿案件中的难点， 分清理顺医疗损害赔偿纠纷民事责任的承担 将有利于正确处理医疗纠纷，依法平等保护医患双方的合法权益，实现社会的公平与正义。 本文对如何处理医疗损害赔偿纠纷的几个问题进行了分析和探讨， 提出了笔者的一点看法和 观点，为实现社会的公平和正义尽一份力。 医疗纠纷民事责任的构成，也就是该责任的构成要件，包括： 必须有损害的事实、 必须有违 法行为或技术上的失误、 损害事实与违法行为之间必须有因果关系和必须有过错。 另外， 本 文还论述了医疗侵权损害赔偿纠纷中的举证责任的倒置适用。 一、医疗纠纷民事责任的构成 绝大多数的医疗纠纷案件属于侵权的民事纠纷， 要确定是否承担民事责任， 前提是确定医务 人员所造成的伤、 残亡等损害后果是否符合民法规定的承担民事责任的构成要件。 所谓构成 要件， 是指构成侵权， 应当承担民事赔偿责任必要条件， 这些所须的各项条件必须同时具备 才承担赔偿责任。因此， 我们讲医疗纠纷的民事责任，首先要掌握该责任的构成要件。 也就 是承担该民事责任必要条件。 （一）必须有损害事实 损害事实是指某种行为致使受害人财产权或人身权受到损害， 造成财产或非财产减损失客观 事实。既包括物质上的损失，也包括精神上的损失，具体表现为受害人死亡、残废、增加病 痛、延长治疗时间等所造成的财产上的减损以及由上述情况导致的受害者及家属精神上的焦 虑、忧愁、苦恼等实际损害。目前，对医疗纠纷中的精神损害是否赔偿，各种有关法律法规 尚无明文规定，但司法实践中已出现对精神损害进行赔偿的案例，而且，从发展趋势上看， 精神损害将日益受到重视。 作为侵权民事责任认构成要件的损害事实，应具有以下特征： 1、被损权益的合法性 即侵权行为人所侵害的是他人受法律保护的合法权益。对法律不予保护的 “权益”，即使 “侵 犯”并造成一定后果，也不是应承担民事赔偿责任的损害事实。例如对爱滋病患者实行的强 制隔离和治疗， 虽然有可能导致病人减少收入和暂时增加痛苦等后果， 但此时法律已不保护 他们在社会上自由活动的权利，虽然被损害，却是法律允许的，因此这种 “损害事实 ”就不是 应当承担责任的损害事实。 2、损害行为的补救性 一、是补救的必要性，既损害结果对受害人造成了较大的影响，却有必要进行补救，不补救 将损及民法中的某些基本原则如公平原则等。因此，民法通则和医疗事故处理办法均规定， 医疗事件引发较大财产损失和严重人身伤亡的， 应当予以补救。 而对于极少的财产损失或轻 微得人身伤害，就没有补救的必要。例如，某护士给患儿输液时，经反复多次才扎入静脉， 造成患儿局部淤血， 哭闹多时， 家长要求赔偿患儿疼痛损失， 对此，卫生行政部门和法院均 未予支持。 二、是补救的可能性。即必须是法律允许补救的损失方能补救， 超出法律规定范 围的损失，即使真的有，也不能补救。例如，因医疗事故造成的误工收入，伤残者生活补助 费、死者丧葬费等，是法律明文规定可予补救的，反之， “受气费 ”、“疼痛费 ”、 “青春损失 费”等，法律没有规定其补救范围和补救方式，因此，虽然有侵害行为存在，也不能也为损 害赔偿关系中的损害事实。 3、损害行为的补救性 一切构成医疗纠纷民事责任的损害事实， 必须是已经发生的、 确实存在的。 而臆想的、 捏造 的、没有科学根据的结果都损害事实。在医疗纠纷案件中，有时患者仅出现一些症状， 而无 相应的体检出， 辅助检查也无阳性改变， 这种情况在大多数躯体损害案例中应视为无损害后 果，仅在少数精神损害案件中成为损害后果。例如，病员杨女， 20 岁，未婚。因双眼斜视 行矫正术。术后矫正指标及视力均正常。一年后诉头痛，经多项检查均未查处器质性病变。 后经精神科专家鉴定，该病员所谓头痛，实际是一种 “疑病症 ”，根本不是眼矫正术的后果。 损害事实是损害赔偿法律关系赖依存在的基础和依据， 没有损害事实， 就没有赔偿的民事责 任。这于刑事责任有很大的不同，刑法对未遂行为（即未造成损害后果）也要处罚，比如， 某医生在给一个于自己有恩怨的女病员做阑尾切除术时， 准备借此机会将病员的输卵管结扎 使其不能生育， 操作中被助手发现， 阴谋未能得逞。虽然没有损害结果发生，但已具有了社 会危害性，属于未遂犯罪，应当承担刑事责任。损害赔偿则没有未遂损害的民事赔偿责任。 企图损害或虽有过失加害行为， 但事实上未造成损害结果， 就不够成损害赔偿责任。 在医疗 纠纷的侵权损害赔偿责任方面，只要没有损害事实，就无须承担民事责任。 （二）必须有违法行为或技术上的失误 1、违法行为 在医疗纠纷案件中， 违法一词应作广义理解， 即不仅违反国家