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PAGE PAGE 4 商业秘密法律保护问题分析 一、商业秘密保护的法理基础 (一)合同理论 商业秘密的使用范围与时间都在保护商业秘密的明示或默示的合同中被明确的限定，权利人行使权利超越了商业秘密的使用范围和时间即是保护商业秘密合同的理论实质，换句话说就是违约，但是合同理论存在的缺陷还是比较明显，针对第三人侵犯商业秘密的不法行为它是没有办法进行对抗的，更严重的是该理论在一般的雇佣关系中显现出的局限性也是非常大的。 (二)侵权行为理论 侵权行为理论将破坏保密关系的行为看作是一种侵权行为，侵权行为者泄露或使用商业秘密必须承担相应的侵权责任。诚然，保密关系的存在是该理论存在的前提，保密关系中默示的诚信合同条款是该理论的法理基础。与其他理论相比，侵权行为理论有些不同，如果认定了侵犯商业秘密的行为属于侵权行为，那么侵权者会受到禁令、损害赔偿的惩罚，除此之外，违法者还会受到罚款处罚。 (三)产权理论 产权理论中将商业秘密视为一种受保护的知识产权，这一观点被很多国家普遍接受。但与一般的知识产权相比，商业秘密又存在不同的特点，其与著作权、专利权以及商标权有着很大的区别，商业秘密权具有极强的排他性，但是这种属性是相对的。商业秘密的秘密性决定了其排他性具有很模糊的界限，这种情况致使一些国家的商业秘密的排他性比较弱，商业秘密的产权属性被否定。尽管世界上对商业秘密属性的定义各有不同，但是我国已经将商业秘密定义为知识产权，该理论在我国已经被普遍接受。 二、我国商业秘密法律保护存在的主体问题 (一)不明确的商业秘密权属性质 现阶段，我国法律没有明确的描述与规定商业秘密究竟属于哪种权属，定位不明确。商业秘密的概念在现在实行的不正当竞争法中被给予了明确的界定，但是仍然没有明确规定商业秘密到底属于哪种性质。根据最新修订的刑法规定，侵犯商业秘密罪被归纳到法律中有关侵犯知识产权罪的规定，但依然没有明确规定和描述关于商业秘密权的属性，因此，在我国，没有科学、统一界定商业秘密的具体权属性质，因而在很大程度上限制了保护商业秘密的法律功能的发挥，给工作的开展带来了很多的难度。 (二)程序性规定的缺乏 侵犯商业秘密，既是侵犯无形财产的行为，当权利人的商业秘密受到侵犯，就会引起纠纷，此时必须遵循相应的诉讼程序进行维权，但是国内现行的相关法律没有对此诉讼程序做出规定。现行的法律对商业秘密的相关内容作了原则性的规定，主要包括商业秘密的定义、范围以及侵犯商业秘密行为的构成要件等。但是关于商业秘密概念的界定，技术信息与经营信息的定义都没有得到明确的界定，并且也没有列举相关的内容。 (三)惩罚性赔偿金机制的缺失 现在实行的反不正当竞争法规定了侵犯商业秘密损失的赔偿金额，这些金额主要包括侵权人在侵犯期间获取的全部利润。赔偿依据并不仅仅是被侵害者在此期间内蒙受的实际损失，其中被侵害者的实际损失包括了权利方开发商业秘密的成本、被侵犯过程中损失的利润、对侵害方侵权行为进行调查时投入的合理费用、诉讼过程中投入的合理费用等，与侵权方在侵权阶段应该获取的利润额相比，这些损失的数额要多的多。 三、我国商业秘密法律保护的完善措施 (一)对商业秘密权属性质要明确 首先，明确商业秘密的属性，即将其定义为商业秘密权，这是一种比较特殊的物权，将保护商业秘密的工作上升到保护权利的高度。究其原因主要有以下几点:其一，商业秘密与财产标的相似可以进行转让，世界上一些国家的贸易与法律实践中，可以看到商业秘密不仅可以进行独立的转让，还可以与专利权或者有形财产等知识产权一起转让。随着国际技术贸易的高速发展，技术秘密的交易已逐渐发展成为进行贸易的主要对象。其二，与知识产权相比，商业秘密具有不同之处。首先，权利的产生不同。以法律规定为依据而产生的是知识产权，知识产权必须办理法定的登记手续与批准手续之后才能诞生，但是商业秘密则不同，商业秘密获取的权利是以事实层面的专有为条件为依据的，而知识产权获取的法定专有权利是以公开条件为依据的，其独占了事实层面。第三，二者具有不同的法定期限与地域性限制。对于知识产权来说，其权利的地域限制和时间限制是非常严格的，国家对知识产权的保护是在法律规定的有效期限内，如果超出了法律规定的保护期限，此权利的属性就会发生变化，超出期限后其就变成了国家所有或社会公共财产，因此，只有在授权的地区和国家才能使其得到保护，如果超出了规定的区域，其就不能得到法律的保护。但商业秘密的保护就不受地域以及时间的限制，一旦其得到一国的法律的认可，那么其也会得到其他国家的认可与保护，权利方对其实施保密的情况决定了商业秘密受法律保护的具体时间，商业秘密只要不被泄露和公开，就可以受到法律的长期保护