上市公司关联交易问题.pdf

上市公司关联交易法律分析 上市公司关联交易问题 （一）关联交易的含义与特征 简单地说，关联交易是指在 上市公司 与关联人士之间发生的交易，关联交易 与普通交易之间的重大区别在于前者是发生在具有特定关联关系的当事人之间 的交易。由此可进而看出关联交易的两个主要特征： 一是它是在上市公司与关联 人士之间发生的交易行为；二是上市公司与关联人士之间所进行的是交易行为， 而不是管理或其他行为。 关联交易与同业竞争之间的区别在于同业竞争主体之间 为利益相反的关系， 而关联交易主体之间不是必然为利益相反的关系， 很多情况 下是利益共同的关系。同时，同业竞争与关联交易相比，往往延续的时间较长， 影响难以客观评价。 法律对关联交易进行限制的目的在于从外部对关联企业基于 内部关系产生的具有消极作用的内部活动与安排进行管制， 以保护从属公司及其 债权人以及子公司少数股东的利益。 在市场经济条件下，关联人士既包括同上市公司之间存在关联关系的企业， 也就是通常所说的“关联企业” ，也包括与上市公司存在关联关系，从事商业活 动的 自然人 。 关联企业的概念在本质上体现的是一企业与另一企业之间的关系，并不意味 着企业的形态独立。 从各国法律规定的情况看， 目前只有德国的股份公司法对关 联企业有明确的规定， 一些国家在证券法中对此有所规定。 我国公司法对关联企 业、关联交易等问题都没有明确规定， 我国财政部于 1997年 5 月 22 日颁发的 《企 业会计准则——关联方关系及其交易的披露》 虽是我国首次对关联方关系及其交 易作出明确规定的文件，但对于“关联企业”的概念也没有作出规定。我国学者 一般认为，关联企业特指一个股份公司通过 20%以上股权关系或重大债权关系所 能控制或者对其经营决策施加重大影响的任何企业， 包括股份公司的大股东、 子 公司、并列子公司和联营公司等。 从我国目前国有企业改组为上市公司的情况看，关联人士主要是关联企业。 虽然法律并不限制自然人作为股份公司的发起人或股东， 但从我国目前的实际情 况看，作为上市公司控股股东的主要是国家股或国有法人股。 我国进行国有资产 重组并在境内外上市后， 国家股或国有法人股的股东控制着该上市公司， 这样一 来则该上市公司必然会与上述控股股东所属的其他经营实体或业务之间存在关 联交易。 因此，国有企业改组为上市公司之后的关联人士主要是国家股或国有法 人股的持股者。但对上市公司国有股持股单位的不同选择将导致不同的关联企 业，一般情况下， 持股单位级别越高， 与上市公司之间构成关联关系的企业就越 多。 （二）企业重组中减少关联交易的方案和意义 1.减少关联交易的方案 在目前情况下， 设计减少关联交易方案总的原则首先应是对关联企业的确认， 其次是对关联交易的确认， 然后拟定具体的关联交易协议， 具体来说主要有以下 几方面的内容。 （1）在企业的业务重组过程中，结合业务重组的具体方式，从上市公司同集 团公司的资产、 负债关系以及业务关系等角度来考虑关联交易问题， 在具体的方 案中要考虑以下解决办法： 一是使拟上市的业务项目基本上形成从原料供应、 生 产、维修到销售的完整生产服务体系， 把有关的业务、 资产均纳入上市公司之内， 变企业外部的交易行为为内部的服务行为 [3]。同时使上市公司具有直接面向市场 独立经营的能力， 原则上不应将部分车间、 厂房或部分生产线包装上市，