2021年河南司法考试考试模拟卷（5）.doc

河南司法考试考试模拟卷（5） 本卷共分为2大题50小题，作答时间为180分钟，总分100分，60分及格。 严格遵守考试纪律，维护考试秩序！ 一、单项选择题（共25题，每题2分。每题的备选项中，只有一个最符合题意） 1.乙女听说甲男能将10元变成100元，便将家里的2000元现金交给甲，让甲当场将2000元变成2万元。甲用红纸包着2000元钱，随后“变”来“变”去，趁机调换了红纸包，然后将调换过的红纸包交给乙，让乙2小时后再打不开看。乙2小时后开，发现红纸包内是餐巾纸。甲的行为构成何罪 A．盗窃罪B．诈骗罪C．侵占罪D．抢夺罪 参考答案：A【测试点】 诈骗罪和盗窃罪的区别。【解析】 《刑法》第270条规定了侵占罪，“将代为保管的他人财物非法占为已有，数额较大，拒不退还的，处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为已有，数额较大，拒不交出的，依照前款的规定处罚。本条罪，告诉的才处理。”本题中，甲也没有“拒不退还”或者“拒不交出”的情节，因此甲也不构成侵占罪，排除C项。抢夺罪是指趁人不备，公然夺取他人财物的行为，甲的行为显然不构成抢夺罪、排除D项。　　本题的难点是如何区分盗窃罪还是诈骗罪。盗窃与诈骗虽然在主观上都是以非法占有公私财物为目的，侵犯的客体都是公私财物所有权，但在客观方面两者的差别十分明显，突出表现在非法获取财物的方法不同：前者用秘密的手法窃取，后者用欺诈的方法骗得。一般情况下，诈骗行为人在虚构事实、隐瞒真相时，往往使用的是骗术，而实际占有财物的行为则是公开的、，甲获取的财物并不是欺诈手段完成的，而是趁被害人注意力转移时秘密调换的，即对该财物获取起决定和关键作用的是秘密窃取手段，而不是欺诈手段；本案行为人占有财物时，起关键作用的手段显然是秘密窃取，因此应定盗窃罪。故选A选项。 2.某市中级法院在审理自诉案件原告人李某提出上诉的案件时，该自诉案件的一审被告人张某对李某提出反诉。市中级法院对该反诉应当按照下列哪方式处理 A．告知李某，案件已进行二审无权提起反诉B．告知李某，应当另行起诉C．将李某的反诉与原自诉案件保并审理D．将本案发回原审法院重新审理 参考答案：B【测试点】 刑事自诉上诉时反诉的处理。【解析】 《刑事诉讼法》第173条规定，自诉案件的被告人在诉讼过程中，可以对自诉人提起反诉。反诉适用自诉的规定。同时最高法《刑诉解释》第206条作了详细的规定：反诉必须符合下列条件：(一)反诉的对象必须是本案自诉人；(二)反诉的内容必须是与本案有关的行为；(三)反诉的案件必须符合本解释第一条第(一)、(二)项的规定。反诉案件适用自诉案件的规定，并应当与自诉案件一并审理。原自诉人撤诉的，不影响反诉案件的继续审理。所谓反诉，是指在自诉过程中，自诉案件的被告人作为被害人控诉自诉人犯有与本案有联系的犯罪行为，向人民法院提出请求，要求追究其刑事责任的诉讼行为。反诉应当是在第一审判决宣告之前提出。最高法《刑诉解释》第265条规定，在第二审程序中，自诉案件的当事人提出反诉的，第二审人民法院应当告知其另行起诉。可见，本题中，李某的反诉符合刑事诉讼法规定的条件，他有权提出反诉。但是，他提出反诉的时间不恰当，若其在第一审判决宣告之前提出，反诉应与自诉案件一并审理。但其在二审中才提出反诉，则只能另行起诉，若一并审理，则剥夺了他上诉的权利。因此，本题的正确答案是B。 3.甲晚上潜入一古寺，将寺内古墓室中有珍贵文物编号的金佛的头用钢锯锯下，销赃后获赃款10万元。对甲应以什么罪追究刑事责任 A．故意损毁文物罪B．倒卖文物罪C．盗窃罪D．盗掘古文化遗址、古墓葬罪 参考答案：C【测试点】 盗窃珍贵文物的罪名认定。【解析】 根据《刑法》第264条的规定：“盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的……有下列情形之一的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产：……(二)盗窃珍贵文物，情节严重的。”因此盗窃珍贵文物，情节严重的仍然以盗窃罪论处，因此本题的正确答案为C。 4.黎某是我国国家工作人员，2000年，他在法国因酒后开车造成严重财产损失，据此，法国已对他进行了刑事处罚。若根据我国刑法，他可能因交通肇事罪被判2年有期徒刑。试问，我国司法机关还应追究他的刑事责任吗 A．不应追究，此案应由法国管辖B．应该追究，因为他是我国国家工作人员C．不应追究，因为法国已对他进行了刑事处罚D．不应追究，因为按我国刑法，他所犯罪的法定最高刑在3年以下 参考答案：B【测试点】 我国刑法的属人管辖权问题。【解析】 《刑法》第7条规定：“中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究。中华人民