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外 国 刑 法 复 习 要 点
题型: 单选 10*1’ 多选 5*2’ 简答 5*8 ’ 材料分析 案例
第一部分 概述
一、刑法的概念
狭义:刑法典(系统规定犯罪与刑罚的法典)
广义:
1.普通刑法(即刑法典)
2.特别刑法(刑法典以外的刑罚法规)
3.保安处分法(刑法上用以补充或代替刑罚以维护公共利益的措施。)
二、刑法的机能
(一)行为规制机能
刑法将一定的行为规定为犯罪, 并给予刑罚处罚, 表明该行为在法律上是无 (非)价值的 (评
价规范)。同时命令行为作出不实施这种犯罪行为的内心意思决定(决定规范)。
(二)法益保护机能
所有的刑法规范都是为了保护某种法益而制定的,故刑法具有法益保护机能。
法益:法律所保护的利益。
(三)自由保障机能
自由保障机能指刑法具有限制国家刑罚权的发动、保障国民个人自由的机能。
刑法是“善良市民的大宪章”、“犯罪人的大宪章”和“受刑人的大宪章”
三、罪刑法定原则
(一)法律渊源
1.追溯至 1215 英王约翰签署的《大宪章》,奠定了罪刑法定主义的基础;后 1628 《权
利请愿书》、 1688 《人身保护法》等巩固罪刑法定主义思想。
2.现代意义上的罪刑法定原则的思想渊源是法国 1789 年《人权宣言》、 1791 年《法国
宪法》以及 1810 年《法国刑法典》。
(二)思想渊源(沿革意义)
1.孟德斯鸠的三权分立学说
为罪刑法定原则中的法律主义奠定基础。
2.费尔巴哈的心理强制说
隐含了预测可能性的思想。
罪刑法定主义在理论上的发展
(三)思想基础
1.民主主义
犯罪与刑罚必须由国民的代表机关即国会制定的法律来规定。
2.尊重人权 / 自由主义(现代法治的核心)
从尊重人权、尊重自由出发,必须事先明确规定犯罪与刑罚。(国民预测可能性原理)
(四)基本内容
(大陆法系罪刑法定原则的主要内容 )
1.传统的罪刑法定主义的内容
(“形式的侧面”,旨在限制国家的司法权利)
(1)法律主义(排斥习惯法):法律主义是民主主义的体现。
(2)禁止事后法(刑法无溯及力):溯及既往违反了预测可能性原理。
(3)禁止类推解释:类推解释,既违反了民主主义也违反了预测可能性原理。
2.新增的罪刑法定主义的基本内容
(“实质的侧面”,旨在限制国家的立法权力)
(1)明确性原则:法律条文必须清楚明确。
(2)刑罚法规适正的原则:禁止绝对不定期刑;禁止处罚不当罚的行为;禁止不均衡
的、残虐的刑罚。
(五)罪刑法定与刑法的解释
1.刑法解释的技巧(方法)
(1)平义解释:针对法律中的日常用语,按照该用语最平白的字义进行的解释。
(2)扩大解释(扩张解释):刑法条文的解释含义大于条文字面的含义。
(3)缩小解释(限制解释):刑法条文的解释含义小于条文字面的含义。
(4)反对解释:根据刑法条文的正面表述,推导出其反面含义。法条确定的条件是法
律效果的全部条件并是必要条件,才能适用这种解释方法。
(5)补正解释:刑法条文表述有明显错误,只有通过补正来阐明其真实含义。补正解
释的核心在于“正”,而非“补”。
2.刑法解释的理由
(1)文理解释:按照刑法条文用语可能具有的含义对刑法的解释,同时参考语法、标
点符号、用语顺序等产生或者决定的含义。
(2)体系解释:根据刑法条文在整个刑法中的地位,联系相关法条的含义,阐明其规
范含义。
(3)历史解释:依据制定刑法时的历史背景以及刑罚发展的源流,阐明刑法条文的含
义。历史解释并不等于追求立法原意,即并非主观解释论。
(4)比较解释:借鉴外国立法与判例以阐明刑法规范的含义。但要善于辨析中外刑法
的异同。
(5)目的解释:根据刑法规范的目的阐明刑法规范的含义。无论什么
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