浅谈外商投资法律制度.pptx

第三章 外商投资法律制度 3;合作企业与合营企业的区别 （简答）（5）;（1）合营方式不同 合营企业属于股权式合营 中外合营各方的各类投资，都必须作价，并折成具体股权，合营各方按各自的出资比例共担风险、共负盈亏 合作企业属于契约式合营 中外合作者的投资或提供的合作条件，并不折算成股份，因此中外合作各方不存在按持有股份的比例分配收益、分担风险的情况，中外合作者按何种比例进行收益或产品的分配、风险和亏损的分担，都是通过合作企业的合同来约定的。;（2）组织形式不同 合营企业必须是依法取得中国法人资格，其组织形式为有限责任公司，以其拥有的全部财产承担有限责任； 合作企业可以依法举办具有中国法人资格的企业，也可以举办不具有中国法人资格的企业。 前者的组织形式为有限责任公司，合作各方仅以其出资额为限承担有限责任； 后者依照中国民事法律的有关规定承担民事责任。;（3）经营管理机构不同 合营企业的经营管理机构是董事会及董事会领导下的经营管理机构，实行单一的董事会领导下的总经理负责制； 合作企业的经营管理机构具有多样性：可以采取董事会负责制；也可以采取联合管理委员会制；还可以采取委托管理制等其他管理形式。;（4）投资回收方式不同 合营企业只有在依法终止时，合营各方方能收回自己的资本。 清算后的剩余财产按各方的出资比例进行分配，在合营企业存续期间，各方合营者是不能收回自己的资本的； 合作企业中的外国合作者在一定条件下可以先行回收投资。 若合作各方在合作企业合同中约定合作期满时，合作企业的全部固定资产无偿归中方所有，便可以采取中方“让利”的做法，让外方在前期多分利润，或采取固定资产折旧的做法，使外方在折旧费中收回资本。;（5）利润分配方式不同 合营企业是在毛利润扣除所得税和按规定提取的基金后，将净利润按各方的股权比例进行分配； 合作企业是按合同约定的方式和比例分配利润。可以采取净利润分成，产品分成或产值分成等分配方式。 ;实物出资： 必须为自己所有，且未设立任何担保物权。且应当出具拥有??有权和处置权的有效证明。 外方投资的机器设备或其他物料，应经中方投资者的企业主管部门审查同意，再报经原审批机关批准。 不得以企业名义取得的贷款、租赁的设备或其他财产，以及用自己财产以外的他人财产作为自己的出资 不得以企业或投资他方的财产和权益为其出资担保。;工业产权、专有技术出资： 出资条件：3） 1）能显著改进现有产品的性能、质量，提高生产效率的； 2）能显著节约原材料、燃料、动力的； 3）作价金额不超过企业注册资本的20%。 *出具有效证明。 通过许可协议方式取得的技术使用权不得出资;出资期限的管理 （6）;出资比例的管理;外商先行回收投资的管理（2）;回收投资的法定条件 3）;权力机构;重大事项由出席会议的董事一致通过 章程修改；合营企业的中止和解散；合营企业注册资本的增加、转让；合营企业与其他经济组织的合并。 其他事项，可以根据合营企业章程载明的议事规则作出决议。;案例分析; 2）甲公司以收购乙公司所属一家全资子公司（丙公司）的资产折合60万美元，另以机器设备折合30万美元和货币资金20万美元出资；乙公司以建筑物和土地使用权折合80万美元和货币资金10万美元出资。 3）合营各方认缴的出资分二期进行，即自合营企业成立之日起三个月内，合营各方必须将除货币资金之外的其他出资投入合营企业；其它的货币资金则应于2007.9.30之前交付完毕。 4）合营各方按出资比例进行收益分配。 5）合营企业的董事会由5名董事组成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合营企业的董事长由甲公司委派，副董事长由乙公司委派。;甲、乙公司在签订合营企业合同的同时，又签订了一份收购协议。该协议规定：甲公司收购乙公司所属丙企业的资产，并将该资产作为其出资投入合营企业；收购价款总额60万美元，甲公司自合资企业正式注册成立之日起三个月内，向乙公司支付36万美元，其余24万美元在一年内付清。该协议规定的付款方式已经过审批机关的批准。 合营企业成立后，合营各方按照合营合同的规定，履行了第一批出资义务。在履行第二期出资义务时，甲公司则由乙公司作担保向银行贷款20万美元缴付了出资；乙公司则由其母公司作担保向银行贷款10万美元缴付了出资。甲公司依照与乙公司签订的收购协议于2006.12.28向乙公司支付36万美元，其余收购款尚未支付。; 在合营企业经营期间，按照合营企业合同规定的组织机构进行管理，甲公司在合营企业中行使决策权。截至2007.12.31止合营企业税后可分配利润为人民币360万元。 2008年2月，甲公司受到东南亚金融危机的影响，经营发生困难，随向乙公司提出将