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第六章 劳动合同;第一节 劳动合同概述;一、劳动合同的概念及特征;(二)特征;《劳动合同法实施条例》;;3.从履行上看,劳动合同的主体之间存在着职业上的从属性;;;;;;;;案例一 黄先生跟单位签订的应该算是劳动合同,还是劳务协议?;;黄先生:; 2009年初,黄先生在这家单位工作了满一年。约定的一年工作期限到期后,双方没有再续签合同。随后,公司要求黄先生辞职,黄先生认为双方签订了劳动合同,现在公司想解除劳动合同,就应当按照劳动合同法的规定,给予相应的经济补偿金,并补交社会保险金。; 但是公司答复他说,双方之间签订的是“劳务协议”,不是“劳动合同”,不能按照劳动合同的相关规定进行补偿。听到这个,黄先生当时就有点发懵。
; 黄先生:那么当时我问他,你既然跟我签的是劳务协议,但是(当时)你为什么不说清楚,这是劳务协议,还在这个协议上写了一个代劳动合同,为什么不明说是劳务协议。他们就是说抱歉。
; 北京京仪世纪自动化设备有限公司人力资源部部长郑德全:你要谈黄(先生)这个问题,就是属于他(原先)的劳动合同、档案关系、社会保险关系都在沈阳,那么说,判断这种性质就是一种劳务关系。
;;;;;(一)主体资格不同;(二)主体性质
及其关系不同
劳动合同的双方主体间不仅存在财产关系即经济关系,还存在着人身关系,即行政隶属关系。
劳务合同的双方主体之间只存在财产关系,即经济关系,彼此之间无从属性,不存在行政隶属关系,劳动者提供劳务服务,用人单位支付劳务报酬,各自独立、地位平等。 ;(三)主体的待遇不同
劳动关系中的劳动者除获得工资报酬外,还有保险、福利待遇等。
劳务关系中的自然人,一般只获得劳务报酬。
;(四)确定报酬的原则不同
在劳动合同中,用人单位按照劳动的数量和质量及国家的有关规定给付劳动报酬,体现按劳分配的原则,应由用人单位向劳动者进行持续和定期的支付。
劳务合同中的劳务价格是按等价有偿的市场原则支付,完全由双方当事人协商确定,它与商品交换中的价款具有同样性质,其数额确定须遵循商品定价原则,即成本+合法利润,其支付方式为一次性支付或分批支付。
;(五)用人单位的义务不同
劳动合同履行贯穿着国家的干预,为了保护劳动者,《劳动法》给用人单位强制性地规定了许多义务,如必须为劳动者交纳养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险、用人单位支付劳动者工资不得低于政府规定的当地最低工资标准等,这些必须履行的法定义务,不得协商变更。
劳务合同的雇主一般没有上述义务,当然双方可以约定上述内容,也可以不存在上述内容。;(六)适用的法律不同
劳动合同由社会法中的劳动法、劳动合同法规范调整
劳务合同主要由民法、经济法调整。
; 劳动合同的条款及内容,国家常以强制性法律规范来规定。如用人单位的强制性义务及合同的解除,除双方当事人协商一致外,用人单位解除劳动合同必须符合《劳动法》规定的条件等。
劳务合同受国家干预程度低,除违反国家法律、法规强制性规定外,在合同内容的约定上主要取决于双方当事人的意思自治,由双方当事人自由协商确定。; (八)违反合同产生的法律责任不同
劳动合同不履行、非法履行所产生的责任不仅有民事上的责任,而且还有行政上的责任,如用人单位支付劳动者的工资低于当地的最低工资标准,劳动行政部门限期责令用人单位补足低于标准部分的工资,拒绝支付的,劳动行政部门同时还可以给用人单位警告等行政处分。
劳务合同所产生的责任只有民事责任——违约责任和侵权责任,不存在行政责任。
?
;(九)纠纷的处理方式不同;(十)劳动力的
支配权不同
在劳动合同关系中,劳动力的支配权,归掌握生产资料的用人单位行使,双方形成管理与被管理者的隶属关系;
在劳务合同关系中则由劳务提供方自行组织和指挥劳动过程。;;;;⒈有固定期限的劳动合同;⒉无固定期限的劳动合同(简称不定期劳动合同) ;(2)无固定期限劳动合同 的订立 ;第二种情形;;(4)关于视为 无固定期限劳动合同; 《劳动合同法实施条例》;《劳动合同法》;案例:永远签不到无固定期限合同吗?;;【案例分析】;;;;;⒊以完成一定工作任务为期限的劳动合同 ;《劳动合同法实施条例》; ㈡按照劳动合同产生的方式来划分,劳动合同可分为三种:;㈢按照劳动者一方人数的不同来划分,劳动合同可分为两种;㈣按照生产资料所有制性质的不同,劳动合同可划
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