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中德买卖合同制度的比较（上） (1) 论文 中德买卖合同制度的比较（上） (1) 论文 内容简介： 德国学者霍恩指出： 在各种交换性的行为中，买卖是最重要的一种。 （注： ［德］罗伯特 霍恩： 《德国民商法导论》，中国大百科全书出版社 1986年版，第 126 页。）各国合同法大多将买卖置于各种有名合同之首，表明了买卖合 同的重要性。就 论文格式论文范文毕业论文 德国学者霍恩指出： “在各种交换性的行为中，买卖是最重要的一种。”（注： ［德］罗伯特·霍恩： 《德国民商法导论》，中国大百科全书出版社 1986年版，第 126 页。）各国合同法大多将买卖置于各种有名合同之首，表明了买卖合 同的重要性。就买卖合同制度而言，中德合同制度各具特色。由于中 国合同法大量借鉴了德国合同法的经验，因此，关于买卖合同的许多 规定与德国民法的规定有相似之处。但事实上，我国买卖合同制度除 借鉴了德国民法的经验以外，还吸收和借鉴了两大法系的经验以及国 际惯例和有关公约的有关规定，（注： 例如，在该章中，大量借鉴了 1980年《联合国国际货物销售合同 公约》的规定，也参考了美国统一商法典、国际统一私法协会于 1994 年颁行的《国际商事合同通则》等。）不仅如此，我国本身已有的有 第 1 页 共 26 页 关立法和司法实践方面的经验，也为我国买卖制度的建立提供了参考 和依据。从而使买卖合同制度与德国民法的规定又存在着诸多的区 别。下面，谨从四个方面对此作出比较。 一、关于买卖合同制度调整的范围 根据《德国民法典》关于买卖合同的一般规定，其调整范围不仅 包括物的买卖关系，而且还包括权利的买卖关系，特别是债权的买卖 关系，《德国民法典》第 433 条第 1 款规定，“因买卖合同，物的出 卖人有义务向买受人交付物，并使其取得物的所有权。权利的出卖人 有义务使买受人取得权利，并在权利使权利人有权占有物时，向其交 付物。”从该定义中，可见《德国民法典》中的买卖制度适用于权利 的买卖关系。该民法典第 437 条规定了权利买卖的担保责任；第 451 条规定了权利买卖的危险移转和费用；而关于买卖的一般规定中的许 多规则（如权利瑕疵担保制度），既适用于物的买卖也适用于权利的 买卖。（注： 史尚宽： 《债法各论》，荣泰印书馆股份有限公司 1981 年版，第 15 页。）买卖合同制度中包括物的买卖和权利的买卖，主要优点在于将 各种类型买卖的共同规则抽象为买卖的一般规定，从而可以大大地简 化有关买卖的规定，尤其是因为权利买卖的规定日益复杂，很难完全 通过制定特殊的买卖合同规则解决各种权利买卖关系，因此，通过买 卖合同制度统一调整物的买卖和权利的买卖，从而使各种权利的买卖 关系都具有可供适用的法律依据。 然而，我国合同法关于买卖的制度原则上仅限于物的买卖，而不 包括权利的买卖。《合同法》第 130 条将买卖定义为： 第 2 页 共 26 页 “买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付 价款的合同。”与《德国民法典》第 433 条的规定相比较，可见该定 义中只是规定了出卖人在转移标的物所有权方面所负的义务，而并没 有规定权利买卖中的出卖人在移转权利方面的义务。这就表明了合同 法在买卖合同一章中原则上并不适用于权利买卖。我认为，采纳这一 立法体例的主要原因在于：