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法苑 Judges 电子游戏元素名称的知识产权保护/ P86 电子游戏元素名称的知识产权保护 文/孙磊 摘要：在电子游戏侵权诉讼日益增加的情况下，擅自使用其他作品的元素名称改编游戏 及擅自使用他人游戏中的元素名称成为两大主要类型案件。由于对“游戏元素”的定义不 甚清晰，造成目前审判思路的混乱。通过分析全国涉电子游戏的典型案例，总结、分析电 子游戏元素名称案件在著作权法、反不正当竞争法中的正确思路。 关键词：电子游戏；游戏元素名称；改编；反不正当竞争法；著作权 一、 电子游戏元素名称的含义 “游戏元素”是一个大概念，其包括游戏角 色名称、游戏物品名称、游戏技能名称、游戏 境界名称、NPC ( Non?Player Character”，非游 戏玩家控制角色)名称等，根据元素取得方式, 可以分为原创元素与IP改编元素(即从其他类 型的知名作品改编而来的元素)。在IP改编元 素中，又可分为共有领域作品改编与权利期内 作品改编。 二、 游戏元素是否构成作品 (-)国内关于游戏元素是否构成作品说法 不一 1 .不构成著作权保护作品 在“电影《五朵金花》编剧赵季康和王公 浦诉云南省曲靖卷烟厂”案中，云南省高级人 民法院在判决中指出，“如果把是否具有独创性 作为判断作品名称是否享有著作权的唯一标准, 势必造成作品名称有独立于作品的著作权的效 果。即如果该作品名称具有独创性即可享有著 作权，那么会形成作品名称有一个独立的著作权、 正文乂有一个著作权，那么基于同一部作品, 相同的作者可以享有两个或两个以上的著作权, 这既不符合法律逻辑，也不符合法律规定”。作者简介：孙点，北京市第一中级人民法院法官 ( 2003 )民三终字第16号民事判决书： 实际上，云南省高级人民法院还是就电影这种 作品类型来说的，因为电影的标题不受著作权 保护，其有反不正当竞争法或者商标法为救济 途径。实务中，即便是电影，一样存在标题比 电影作品本身更有知名度的情况。 作者简介：孙点，北京市第一中级人民法院法官 ( 2003 )民三终字第16号民事判决书： 如果抛开电影作品，这个案例的思路是否 可以类推，一样有待商榷。一些诗歌，标题比 诗歌内容长，诗歌内容虽然短，但有很强的独 创性，标题也很有独创性，（比方中国诗人白居 易的诗歌《自河南经乱，关内阻饥，兄弟离散, 各在一处.因望月有感，聊书所怀，寄上浮梁大 兄，于潜七兄，乌江十五兄，兼示符离及下邦弟 妹》）这种情况，是否应该给予标题著作权保护 值得进一步讨论。 澳门地区、法国、加拿大成认标题的可版 权性。澳门地区主要看标题的独创性，加拿大 主要看原创性和可区别性，比方＜4This hour has sixty minutes” 没有原创性，“This hour has seven days”就有原创性。比方《生命中不能承受之轻》 就有很强的独创性。至于“可区别性”，实际上 借鉴了商标法中的混淆理论。 游戏元素名称可以参考关于书籍标题可版 权的分析路径，目前观点主要认为名称的法律 性质与标题类似，文字过短，存在表达形式和 独创性方面的瑕疵，不能构成受著作权法保护 的“表达”和“作品”，而属于思想范畴。 IH实际上，在美国1976年《版权法》之前, 美国版权办公室就发布了规定特定材料不具备 可版权性的一些规那么，第一个就是“单词和诸 如名字、标题与口号的短语二2在“我叫MT” 案中，原告北京乐动卓越科技系移动 终端游戏《我叫MTonlinek《我叫MT2》（统 称《我叫MT》）的著作权人，前述游戏改编自 系列3D动漂我叫MTk基于七彩公司的授权， 原告对于《我叫MT》动漫名称以及其中“哀木 涕、傻馒、劣人、呆贼、神棍德”五个人物名 称等享有文字作品的独占被许可使用权。被告 北京昆仑乐享网络技术、北京昆仑在 线网络科技、北京昆仑万维科技股份 未经原告许可，将其开发和运营的游戏 命名为《超级MT》,并将相应人物命名为“小T、 小德、小劣、小呆、小馒”，原告起诉被告该行 为侵犯了原告对上述文字作品的改编权。 IH 法院认为，“原告关于被诉行为构成对《我 叫MT》动漫名称，以及“哀木涕”、“傻馒”、“劣 人”、“呆贼”、“神棍德”五个人物名称文字作 品著作权的侵犯的主张是否成立，其前提之一在 于上述动漫名称、人物名称是否构成文字作品。 对于名称、标题等词组或短语而言，判断其是否 有创作性，应考虑其是否同时具有以下特征： 其一，该词组或短语是否存在作者的取舍、 选择、安排、设计。对于作者不具有选择与安 排空间的词组或短语，因属于”思想与表达的混 合”，故不被认定有创作性。普通的或者常用的 词组或短语，亦不具有独创性。 其二，该词组或短语能否相对完整地表达 或反映出作者的思想情感、传达一定的信息。 作品是作者思想情感的表达，是沟通作者和