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借鉴刑法修改和改善 本文作者：马克昌 我国刑法是1979年7月1日通过,1980年1月1日起生效的,实施已经超过九年。由于时间的推移,情况发生很大变化,出现了立法当时不曾预料的新的政治经济形势和新的危害行为,同时由于制定刑法时的主客观条件的限制,立法也有失误或疏漏,因而我国刑法不少地方已不适应当前实际的需要,皿待加以修改。修改和完善我国刑法已经提到议事日程。修改刑法首先应当以宪法为根据,以党的十三大精神和社会主义初级阶段的理论为指导,并从近几年来我国出现的新的政治经济形势和新的犯罪情况出发,总结我国的司法实践经验。同时也需要借鉴外国的和我国历史_L的刑法立法例,吸取其中对我国有用的经验,示冬改和完善我日刑法,使我国修改后的fflJ法更加科学化和现代化。 一、吸取外国的和我国历史上刑法立法的有益经验,注意世界各国刑法发展的总趋势,应当成为修改刑法的指导思想 刑法是一个国家掌握政权的统治阶级维护其阶级政治经济利益和社会秩序的重要工具,它受着该国的国家性质、立法当时的政治经济形势、民族法律文化传统以及刑法时代思潮的强烈影响。所以各国刑法互不相同,甚至一个国家内的各州刑法也彼此互异。但是作为文化现象,它又是人类文化发展的产物,是同犯罪作斗争的经验总结;特别是世界进入资本主义时代,各曰交往频繁,文化互相渗透加强。在刑法立法上一个国家吸取另一国家的立法经验,是屡见不鲜的。如1810年拿破仑刑法典.为欧州许多国家制定刑法典时所仿效,成为它们制定JflJ法典的蓝本。明治维新后188。年日本刑法,是日本政府聘请法国巴黎大学教授鲍索纳德(G?E?Boissonade)参照《法国刑法典》制定的,1907年日本刑法则是参考《德国刑法典》制定的。我国《大清新刑律》是清朝政府聘请日本学者冈田朝太郎参加起草,仿照日本刑法拟制而成。国际上和我国历史上这种借鉴其他国家刑法典制定木国刑法典的缎验,在修改我国刑法时,值得重视。同时,在立法时借鉴外国的或我国历史上的立法文献和经验,也是马克思主义经典作家的要求。列宁曾经提出,制定民法典一定要借鉴外国的文献和经验。苏联.在建国初期起草苏维埃民法典时,他曾给当时的司法人民委员德?伊?库尔斯基写信说:‘凡是西欧各国文献和经验中所有保护劳动人民利益的东西,都一定要吸取。”(《列宁全集》第三十三卷,第173页)这里虽然是就制定民法典而言的,但它的精神对制定刑法典同样适用。毛泽东同志在《关于中华人民共和国宪法草案》报告中曾经谈到,1954年宪法的制定,也总结了我国历史上关于宪法问题的经验。宪法是国家的根本大法,宪法的制定能够参考我国历史上的宪法立法一从清末的‘十九信条’起,到民国六年的《中华民国临时约法》,到北洋军阀政府的几个宪法和宪法草案,一直到国民党政府的《中华民国宪法》—的经验,修改作为部门法的刑法,可以借鉴我国历史上的刑法立法一一从1912年的《中华民国暂行新刑律》,到1928年和1935年的《中华民国刑法》一一的经验,当属不言而喻。实事上这些刑法,尽管在性质上与我国现行刑法截然不同,但在立法技术上也确有值得我们借鉴之处。在起草刑法过程中,实际也是在上述思想指导下进行工作的。我国虽然是社会主义国家,但并不排斥外国的和我国历史上刑事立法的经验。建国初期着手起草刑法时,就曾翻译和编印了许多国家的刑法典和《刑法总则分解资料汇编》。《汇编》既按类汇集了社会主义国家的刑法条文,也收录了资本主义国家的和我国历史上的刑法条文。在起草刑法工作中,就参考了这些资料,吸取了其中对我国有用的经验。这在我国现行刑法中有明显的反映。?但由于当时历史条件的限制,‘左”的错误思想影响远未肃清,人们的思想还不够解放,以致外国的和我国历史上刑法立法中不少对我国有用的经验并未加以吸取。现在的情况较之过去已大不相同:我国早己实行对外开放对内搞活经济的政策,1987年党中央又提出了社会主义初级阶段的理论。经济体制改革已经取得很大成果,国家正在实现由产品经济向社会主义商品经济的转变。政治体制改革也在着手进行;人们的民主意识和法律意识不断增强,思想比较活跃、适应新的形势,有识之士纷纷要求更新法律观念,正确对待西方法律文化,改变那种对待非社会主义法律批字当头、缺乏分析的错误作法。为了加快我国的立法步,前些时赵紫阳同志表示,香港或国外一些适应两品铃价友展的汰伴相沽祝,叫以们专肠地移位进来。这表明我国对资本主义国家的立法将采取更为灵估的忐呼。荆垮甲贾几奋竺.件竺同,谈不上移植间题,但也应当比过去进一步解放思想,对外国的和我国J)J史上的刑法立法中适合我国现实情况,对我国有用的经验,要尽量加以吸取,特别是与商品经济和新科学技术发展有关的犯罪的规定,更要注意借鉴,以利于我国刑法的完善。同时,在借鉴外国刑法立法例时,应当特别注意当今世