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— PAGE \* Arabic 1 — 西方法律思想史的概念与方法 西方法律思想史讲义  王海山主讲  第一讲西方法律思想史的概念与方法  主要介绍这样几个问题：一、什么是西方法律思想史？着重解读西方、法律、思想、史的概念；二、为什么要学习西方法律思想史？三、如何学习西方法律思想史？四、本学期的授课内容；五、重要参考书目。  一、什么是西方法律思想史？  西方法律思想史，顾名思义，就是研究西方法律思想发展历史的理论法学的一个分支学科。要准确理解这一点。需要理解西方、法律、思想、史以及其组合概念。下拟分述之。  1．什么是西方？  西方首先是一个历史地理概念，其次是政治地理概念。回顾西方地理范围的变迁史。西方法律思想史是以上述历史和政治地理范围内的西方不同时期的法为对象的哲学思考。可见，西方法律思想史的空间要素限定，关键是界定西方文明发展史上不同时期的西方地理范围。只要是该范围内的法律思想都属于西方法律思想史的研究范围。  2．什么是法律？  这首先要从法律渊源意义上来考察。正式渊源与非正式渊源：制定法、习惯法、判例法、学术法等等。  其次，西方人对法的理解，一开始就不同于我们对法作刑的理解。具体言之，西方人的法除了法的一般含义，还具有一些特殊含义：正义、规律、权力；二元对立的法律观等等。  3．什么是思想？  思想是对存在的反映。但思想是存在于人的头脑中的，那么，我们研究的思想是谁的思想？从什么地方获得思想？尤其是从什么地方获得古人的思想呢？主要来源是着作和传说。  法律文化作为人类精神文明的一个组成部分，实际上包含两个互相依赖的方面：法律制度和法律思想（法律观念）。一方面，思想作为一种意识，指的是超越现实实践层面的精神上的观念力量，是对存在的反映，另一方面，正如许多思想家们所认为的，观念的创造导致现实的变化，观念的力量要超出于物质的力量，观念的力量可以成为比物质的力量具有更决定意义的变化的动力。以法国大革命为例,就像拿破仑曾经说过的那样,法国大革命就是由启蒙运动的观念而引发的。路易十六在阅读了伏尔泰和卢梭的着作后,叹息道:“伏尔泰和卢梭亡了法国”。法国历史学家饶勒斯在分析大革命的原因时也说:“社会革命将并不仅仅依靠事物的力量来实现,它要依靠意识和意志的活力。”马克思也说“批判的武器不能代替武器的批判，但是理论一经群众掌握也会变成巨大的物质力量。”这也可以看作是思想史研究的一个意义，追踪事物的原因。就思想史研究本身来说,它还包含着另一层意义,即探寻“价值”。探讨世界的真理、价值和意义。而这对于人类社会来说更有意义。如果说对原因的探讨是追溯过去的话,那么,这种对“价值”的探讨则将引领人们走向未来。每一个理性的存在物，应该说都是有思想的。但是，思  想史所关注的思想并不是我们普通人的思想。它毋宁说关注的是理论。思想是存在于头脑中的，但是理论一般说来是形之以文字的。因此，思想史研究的材料来源一般是思想家的论着。  就法的思想或者是观念而言，西方的法律观念经历了这样的一个变化过程：自然法观念、规则法观念、社会法观念的演变，当然，这三种观念是渐次出现的，但并不是代替的关系，以至于形成现代西方法律观念三足鼎立的局面。  自然法观念的基本观点：  （1）法从本质上说就是人的规律，因此，立法者所制定的法律必须以客观规律为基础，其对人们行为的规定不能有悖于客观规律。  （2）法根源于人的永恒不变的本性：社会性和理性（自觉性）。真正的法律或自然法应与之相符合，特别是与理性相符合或以理性为基础，或者说就是由人的理性所发现的人的规律或行为准则，因此，它是“理性之光”，能照亮人的前进道路。正因为如此，国家制定法应建立在理性意志的基础上，而不应是个人任性意志即私欲和成见的表现。  （3）法的功能和目的就在于实现正义。所谓正义就是基于公共幸福的合理安排，就是人人在社会中“得其所哉”，即享受到他应该享受的权利和平等地承担义务。  （4）法律作为一种行为准则能使人们辨是非、知善恶。必须对法做一种合道德性的评价。  “规则法”观念的主要观点：  （1）真正的法或“严格意义的法”、“适当意义的法”不是什么自然法，而是国家制定的法律，即“国家法”。由于这种法律能为经验所感知和真实存在着，所以又叫“实在法”或“实证法”（positive law）。至于其它所谓的“法”，如自然规律、自然法、荣誉法则等，只是有比喻意义，有些则为“实在道德”。  （2）实在法或国家法是由法律规则（rule of law）构成的，是一个法律规则或法律规范的体系。所谓法律规则是指以规范性法律文件形