《法理学：法律哲学与法律方法》之历史论梳理 .pdfVIP

《法理学：法律哲学与法律方法》之历史论梳理 第一部分 法理学的历史论 一、古希腊和古罗马的法律理论 1、古希腊的法律理论 希腊人对自然、社会和社会制度所做的彻底且基本的分析成为西方世界的哲学先师。 通过荷马的史诗和海希奥德的诗歌了解古希腊人的法律思想； （1）法律神赐； （2 ）海西奥德认为，法律是建立在公平基础上的一种和平秩序，它迫使人们戒除暴力， 并把争议提交给仲裁者裁断； （3 ）法律和宗教合一 公元前5 世纪，希腊哲学和思想发生变化，哲学和宗教开始分离，法律不再被视为神授 命令，而是人为创造，可根据人的意志而改变。诡辩派推进了上述“价值观转变”。诡辩派 是哲学相对论和怀疑论的最早代表人物。 2、柏拉图 正义意味着“一个人应当做他的能力使他所处的生活地位中的工作”； 人生而不平等，不平等是共和国确立等级制度的依据； 柏拉图不甚重视法律，其理由为：“法律的原则是抽象、简单的观念构成，不能用以解 决复杂纠纷，因此，最佳的方法不是给予法律予最高权威，而是给予明晓通知艺术、具有大 智慧的人以最高权威”； 在无法找到最高智慧和不会做出错误判断的人进行统治时，法律国家是次优选择。 3、亚里士多德 法律为基础的国家是达到“善生活”的唯一可行的手段；（否认柏拉图的人治论） 以正当方式制定的法律应当具有终极性的最高权威； 司法中，法律规则的一般性和刚性可能会使法官无法适用该规则解决个案，应用衡平的 方法解决； 提出分配正义和矫正正义的划分； 正义包含自然正义和惯例正义两个部分，自然正义一开始就在任何地方具有同等效力， 而惯例正义是在经确定后，其才产生效力。 存在“不正义法律”，但民众是否遵守未提出解释。 4、斯多葛派（古罗马） 自然，意即支配性原则，本质为理性，理性为遍及宇宙的普世力量，是法律和正义的基 础； 创立人人平等的原则和自然法的普遍性为基础的世界主义哲学，终极理想是建立所有人 在神圣理性的指引下和谐共处的世界国家； （1）西塞罗： 自然理想赋予法律，智者的理性是衡量正义与否的标准； 正义是自然所固有的，且为人类集体幸福之必要条件； “有害”法律不应被视为法律，不具有法律的性质； （2 ）盖尤斯 《法学阶梯》，区分市民法和万国法，市民法是任何民族为自己制定的该国特有法律； 万国法则为全人类平等遵守的，万国适用的法律。 斯多葛派自然法观念中平等原则，对古罗马的奴隶制度和家庭制度产生影响； 斯多葛派提出的在自然理想基础上的共通的公民资格和共通的法律的世界国家对罗马 帝国的建立和发展产生影响； 二、中世纪经院哲学 1、 奥古斯丁 人类原罪促使财产、政府、法律、国家产生；教会是上帝永恒发的保护者，可以干预上 述恶的制度、世俗法律；世俗法律需满足永恒法的要求； 2、 托马斯•阿奎那 把法律划分为，永恒法、自然法、神法和人法；永恒法是上帝之法，无人知晓；自然法 是永恒法中人的理性能力可以认知的部分；神法是《圣经》所载之法，是自然法的补充；人 法即“一种以公共利益为目的的合乎理性的法令，由负责治理社会之人指定和颁布”。 正义，“一种习惯，依据这种习惯，一个人根据一种永恒不变的意志使每个人获得其应 得的东西”，包括分配正义，“按照人们的地位而将不同的的东西分配给不同的人”；矫正正 义，“个人之间的交易和交往中的问题以及出现不当行为或违法行为时如何进行调整的问题”； 分配正义中的平等是“比例平等”：“在分配正义中，某个个人会得到的某种，因为某种属于 整体的东西应得归于部分。他所得到的这种的数量必须与这个人在整体中的地位的重要性成 比例”；矫正正义是必须用算木的方法使事物与事物之间相等，以使某人因他人的损害行为 二遭受的损失能够得到补偿，并且使一个人因损害他人而获得的不当得利得到矫正； 3、 唯名论者 唯实论者和唯名论者关于“一般概念”的论战，唯名论者否认概念的实在性，概念是一 种称谓，在自然界里没有对应之物。唯名论者怀疑人对事务的探知能力；唯名论者背离托马 斯的实在论而趋向唯名论和实证主义的取向。 （1）司各脱 一般法则（理性法）对个体所做