大庆劳动法专业律师-被无故解除劳动合同索赔案.docVIP

最新大庆劳动法专业律师-被无故解除劳动合同索赔案 代理词  尊敬的审判长、审判员，黑龙江陈山律师事务所接受李某的委托，指派陈山律师作为其代理人，在中国*****银行***市分行上诉李某劳动纠纷一案中代理参加诉讼。经查阅仲裁、一审案卷，参加两次法庭调查，两审的举证、质证，现发表代理意见，首先再一次的叙述本案的事实经过。 被上诉人李某1996年毕业后分配到了大庆的中国*****银行**市支行工作至今。2004年8月下旬，单位要将被上诉人由该银行某分理处调动至乘南分理处。被上诉人因个人原因不方便去而请求另行调换至别的分理处。在2004年9月初，*****银行总行人事处田主任答复，单位研究研究再定，再通知被上诉人，让被上诉人回家等。被上诉人这期间多次找都是一样的答复，2005年3月上旬再次到单位去找时，单位再次答复的还是等。被上诉人无奈便提出仲裁，在仲裁阶段由于不熟悉程序规则，没有充分的举证，而导致了在程序上被驳回。现在，代理人对本案发表代理意见如下： 一、原被告之间劳动关系及工龄长短双方没有疑义。 二、一审判决认定事实清楚，对举证责任的分配合乎规则。 首先在事实的认定方面，认定劳动争议刚刚发生是准确的。 本案的第一个劳动争议，即李某的第一个申诉事项的内容是岗位的安排与否。他是以劳动者自从知道单位不想安排的时候为开始。即05年3月单位再次告知被上诉人等待答复、等待领导层意见的时候。对被上诉人而言，一个所谓的“临时工”她怎么就能知道单位压根就不想要她了呢？她怎么就能知道自己的权益被侵害了呢，她不知道，她也没法知道。她仅仅能知道单位一定会安排岗位，和原先答复她的一样。自她知道了单位就不想留她的时候，劳动争议刚刚才开始产生。一审中原告举出了证人证明单位多次答应安排工作、让原告在家等待领导层答复的事实。并结合*****银行门卫的谈话，证明*****银行职工大都知道李某经常是为自己工作的事情找领导。试想一下，在单位还没研究决定没表态的时候哪个劳动者敢愿意去起诉，他还想不想干了？何况被上诉人申诉的第一条就是维持劳动关系。 关于仲裁时效，不服从安排就别干了是单位提出来的，而非劳动者本人的意思表示。根据劳动部办公厅对《关于临时工的用工形式是否存在等问题的请示》的复函1996年10月9日劳办发(1996)215号.对劳动争议的发生有明确的解释。第3条规定，依据《企业劳动争议处理条例》第二十三条第二款的规定：“当事人因不可抗力或者有其他正当理由超过前款规定的申请仲裁时效的，仲裁委员会应当受理”。职工对开除或除名决定不服，向用人单位(或上级领导机关)提出申诉，应属“有正当理由”，所以，职工对于用人单位(或上级领导机关)重新答复不服而申请仲裁的，重新答复的时间应视为“劳动争议发生之日.而本案有证人证实被上诉人得到了单位的答复，光碟里门卫的录象与证人证言结合可以印证被上诉人找总行，总行也答复了。申诉之日，距离答复之日，显然是没有过60天的。 其次关于证据的判断和举证责任的分配。  被告证人是以单位员工的名义作证，却仅有自然人身份证明而没有单位职工身份的证明，依法不应当予以采信。证人身份即便属实的话，解除劳动合同不是一个证人就可以证实的问题，解除劳动合同应当由书面解除通知或处理决定。单位证人也仅仅是证明了被上诉人说过不另安排就不想干了的话，却没有一个人能够证实被上诉人是自行离开单位的。且赵彦与佟永梅的证言矛盾，一个准确的说8月19日，一个准确的说8月15日、16日。田的证言因有利害关系且不能单独做证据是准确的。 在二审法庭调查中，被上诉人举出了大庆市社会保险事业管理局出具的书证，证明上诉人在04年10月份还在为被上诉人缴纳失业保险，证明上诉人一审出具伪证。假如，8月份人都辞职了，档案取走了，你也没答应她安排工作岗位，10月份你还交失业保险干什么？ 根据《民事诉讼证据举证规则》第6条，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。第5条，在合同纠纷案件中，解除、终止的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。《规则》第73条，双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况判断。因证据的证明力无法判断导致争议事实难以认定的，人民法院应当依据举证责任分配的规则作出裁判。本案举证责任在单位，证据矛盾无法判断时按举证规则应支持被上诉人的请求。 三、一审法律适用是准确的，法律依据如下。 1982年4月10日国务院《企业职工奖惩条例》第11条规定，无正当理由不服从工作分配和调动的，经批评教育不改