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签订专利许可协议需注意的问题 签订专利答应协议需留意的问题大中小“中国制造〞风靡全球，但中国制造才刚刚起步，连中国的专利老大华为都成认自己没有根底专利。在这样的环境下，中国企业假如想获得制造和销售高技术产品的权利，就必需获得国外“专利主〞的答应，与其签订专利答应协议。专利答应协议是商业合同中最冗杂的合同之一，除了一般合同要求的根本条款外，还有许多一般合同不必考虑和商定的条款，而且这些条款涉及的利益甚巨，商定不明或者没有商定会影响数以百万千万的利益，假如引起争议，就会前功尽弃，还有可能对簿公堂，费劲费财。笔者在此对专利答应协议中的关键条款作一简要介绍，盼望对中国的企业有所关心。一、答应的标的专利权与传统的财产权不同，它的权利不是简洁的一项，而是“一束〞，也就是说，是权利群。专利权的详细可受权的权利项包括五种：生产、销售、销售展现、进口、用法等。另外，专利还具有地域性。所以，在签订答应合同前，双方必需明确：专利答应人究竟将哪些权利受权给被答应人？受权被答应人力利用技术制造什么产品？受权被答应人在什么范围内销售和用法？这些在答应协议中必需明确，以免在日后执行协议时引起官司。二、专利全部权问题被答应人肯定得留意，答应的标的专利究竟是属于什么人或法人的？许多国外的企业用不同的主体申请专利，这给专利答应造成了很大混淆。所以在承受答应是被答应人肯定要检查答应人的权属证书，可能的话要将该证书的复印件作为合同的附件，免得在承受受权后被第三人起诉。假如发觉专利答应人并不拥有该项专利，或者并不拥有其受权的专利组合中的某项专利的全部权，那被受权人肯定得要求答应人供应其有权进展专利分答应的有关协议。三、留意价格条款价格条款是任何合同或者协议的核心条款，究竟如何计算专利答应费？专利答应费什么时候支付？专利答应费一般是按产品销售额乘以一个固定的比率，但有时也会涉及根据一个比拟“冗杂〞的公式来计算，这是就要求没有参与起草答应证书的一方睁大眼睛，留意合同中的数量和算术表达式，防止被欺诈。支付价款的方式也很关键，价格条款的措词应当精确。一般的专利答应合同都对如下方面有具体规定：〔１〕付款方式〔２〕会计报表〔３〕利息〔４〕帐薄、记录和审计。四、专利权有效性条款就是在答应协议中要求被答应人成认专利的有效性，比方：“乙方〔被答应人〕认同答应用法的专利是有效的，是可以行使的。……对于任何与答应用法的专利有关的权利要求，乙方在任何时候都不应当挺直或间接的反对授予权利，不应当挺直或间接地对权利的有效性和可施行性提出异议。〞也就是说，只要你签订了这个协议，那就说明你认可了我的专利，以后不能以专利无效来寻求摆脱，不能反悔说这个专利不具备可施行性。可事实是，专利是否有效，不是由合同打算，也不是被答应人认可，更不是专利受权人一厢情愿就能解决的，而是要通过专利局的复审或者专利法官的审查。所以，在美国，这样的条款根本上是无效的，法官认为这样的条款“有滥用专利权的嫌疑〞，而且包庇了专利权人在申请专利过程中可能存在的欺诈行为。当然，也不是说这样的条款是吓人的“纸老虎〞，它也有肯定的法律效果，它假如与美国的“制止反悔原那么〞结合的话，就可能影响法官对案件的断定。所以作为被答应方的中国公司来说，最好还是劝说对方不要有这样的条款，有的话也要尽量弱化。五、对专利品质的保证条款在一般的商品买卖合同中，出售方肯定得保证自己出售的商品在性能上能到达用法的要求，在全部权方面不会侵害第三人的权利。但在专利答应合同中，这样的保证是很少的；反之，专利受权人会做出相反的规定，不对专利的“品质〞和是否侵权作出保障。对主要作为被答应人的中国厂商来说，当然最好是努力要求专利答应人做出品质上的担保，并在以后发生的诉讼中免除担当诉讼费的义务，要知道，专利诉讼是特别耗时耗财的嬉戏。六、诉讼义务安排条款当被答应的专利被第三人侵害时，由谁来对侵害专利的人起诉？这是专利答应合同中一个重要条款，答应双方肯定要在合同中有明确商定，特殊是商定诉讼费用由谁支付——其中包括付给律师的律师费。作为专利被答应人，为了爱护自己的利益，也应当主见参加几个条款，如：〔１〕假如侵权大事导致专利被答应人无法享有一个专利答应合同的经济利益，技术受让人有权终止该答应合同，并要求肯定比例的赔偿。〔２〕专利权人有义务列举有侵权可能的第三方专利，以提示被答应人留意。(学问产权报王晋刚)