公权利与私权利冲突之透视——由一则案例引发的思考.docxVIP

公权利与私权利冲突之透视 由 一则案例引发的思考 ［一则案例］ 某小区自行车停放混乱， 小区要创建文 明小区，要利用一块绿地来建造一个车棚。 其中2000户人家同意建筑车棚，有 1户人 家不同意，因为车棚要建造在其房前。 ［问题的提出］ 以上是一个看似简单而常见的民事纠 纷，它向我们提出的是：一个社群的公共利 益与该社群内首S的私人权利发生冲突时究 竟应当如何取舍？这种冲突不同于我们以 往所熟知的冲突种类：它不同于单纯私人权 利之间的冲突，它也不同于国家公共权力在 运做过程中与某社会利益共同体或私人之 间的冲突-公权力与私权利的冲突。翻开我 们的法律，从中找不到明确的解决依据；翻 开我们的法学论着，对此问题的阐释又像在 打擦边球般无关痛痒。 是这个问题本身缺乏 深入探讨的价值呢？还是我们的学界缺乏 发现和捕捉问题的眼光-而更多关注诸如公 权力与私权力冲突等此类有关宏旨的议题， 似乎只有它们才能根本上有助于国家的法 治建设。按照弗里德利希？冯？哈耶克在他 的〈〈自由秩序原理》中的核心观点，包含法 律的社会秩序是原生自发形成的， 而非立法 者刻意构造出的，此种刻意为之的法律秩序 往往会因缺乏社会或群体基础而不成功。 如 果哈耶克的观点是基本客观和正确的， 我们 就有理由得出结论：探讨公权利与私权利是 如何冲突和解决的，其理论和实践上的意义 并不在探讨公权力与私权利冲突问题之下。 因为前者可以看作是后者在微观领域内的 缩影和范式，而后者可以看作是前者在更广 阔的国家生活及公共政治生活领域的延伸 和放大。以下部分将围绕道德与法律的关系 以及公益与私利的取舍两个方面来分析公 权利与私权利冲突的本质。 ［道德义务还是法律义务］ 在上述案例中，不同意建筑车棚的那 1 户人家在是否具有道德或法律上的义务服 从小区绝大多数居民在其房前建造车棚的 决定呢？道德义务和法律义务在这里究竟 是分离的还是重叠的？ 从内容上看，法律规范可以划分为义务 性规范、禁止性规范及授权性规范。义务性 规范是法律明确要求法律主体积极地为一 定的行为；禁止性规范明确要求法律主体不 得为一定的行为；授权性规范则是允许法律 主体采取可供选择的多种方式之一处理其 所面对的法律问题。一般意义上的法律义务 包含了上述三种义务：强制性义务、禁止性 义务、选择性义务。 道义或称道德义务，是指处于社会中的 个人所应遵循的基本的公共道德所强加于 其内心的社会规范，它是有组织的社会共同 体希望创造起码的社会生活条件所必不可 少的。 回到上述案例，我们会发现法律和道德 之间分野并不象它们的概念那样泾渭分明。 首先，该小区的2000户居民究竟有没 有权利决定利用某一块绿地来建造车棚呢？ 我们看到，该小区是一个典型的松散型社群， 尚未形成严密的组织机构，即使抛开具体的 法律背景，建造车棚无疑符合这个社群的公 共利益，因为没有车棚会导致该小区自行车 停放混乱、进而影响到小区居民的行走便利 及小区的文明形象。在法无明文禁止即为自 由的领域内，社群有权决定采取不为一国法 律所禁止的公益行为。 接下来的问题便是，对此种法无禁止的 自然权利，有没有它自身行使的边界呢？在 道德和法律上，此种权利人的相对方扮演了 什么样的角色呢？这是一个较为复杂的问 题，在人类历史的不同阶段和时期，对此问 题有着不同的解释和看法 在以国家和社会为本位或者在以义务 为本位的前现代社会，社群的力量是强大到 足以压制和碾碎它内部的不同声音的， 在这 样的社会里，强调的是个人对社群的服从和 义务，社群的公共利益被认为与其成员的根 本利益是一致的，损害社群的利益即是损害 全体成员的共同利益，因此个别成员的利益 无论怎样是不能与社群的利益相提并论的。 此种所谓个体对集体、成员对社群的服从是 绝对的，既是法律上的也是道德上的义务。 这种情况下，法律是对此种社会道德的提升 和确认。实际上，在国家未动用法律武器强 制保证服从和义务的实现以前， 个人就早已 屈从于此种社会道德和公共舆论的压力了 ； 即便有冲突，这种冲突也会熄灭在公共道德 调整的范围内。 在以法治为根本标志之一的现代社会， 公共道德已有了全新的内涵， 当社会普遍认 可以权利作为社会存在的基础时， 公共道 德也不可避免的适应了这一变化的要求并 被反映到立法中。以中国法律为例， 〈〈民法 通则》第83条规定：“不动产的相邻各方， 应当按照有利生产、方便生活、团结互助、 公平合理的精神，正确处理截水、排水、通 行、通风、采光等方面的相邻关系。给相邻 方造成妨碍或者损失的，应当停止侵害，排 除妨碍，赔偿损失。”这一规定将以往公共 道德所调整的邻里关系纳入到法律调整的 范畴，它既不是一个禁止性规范-绝对禁止 不动产相邻各方给他方造成合理的不便， 它 也不是一个义务性规范-绝对要求不动产的