职务侵占案辩护意见2.docx

职务侵占案辩护意见 审判长、人民陪审员： 辽宁通政律师事务所接受某某的委托， 并征得某某同意， 特指派 张岐辉律师担任某某的辩护人。 现依据事实和法律， 辩护人发表如下 辩护意见： 一、被告人是某某有限责任公司工人， 利用了职务上的便利非法 侵占了公司财产 。 某某系某厂工人毋庸置疑， 其职责是负责日常检修管理， 对生产 现场进行安全监督及管控， 拥有对重金砂进行保管的权利和职责， 使 重金砂不被员工浪费和侵吞 , 不被外来人员窃取的职责。假如被告不 是某矿工人， 他是没有机会接触到重金砂的。 如果说重金砂不是单位 财产，那就属于无主财产， 那么无主财产被他人占有也就不存在犯罪 的问题。某矿证明重金砂肯定是公司财产， 被告人也正是利用其检修 时监管看护及保管上的便利，非法侵占了公司财产。 二、被告人采用的窃取手段符合职务侵占罪的特征 。 起诉书指控：“被告人盗窃数额特别巨大，其行为触犯了《刑法》 第二百六十四条、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确 实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。 ”辩护律师对本案存在以下 疑惑：被告是某矿工人，不是企业外部人员，应当对其适用特殊的职 务犯罪主体身份。最高法《关于在国有资本控股、参股的股份有限公 司中从事管理工作的人员利用职务便利非法占有本公司财物如何定 罪问题的批复》中规定： “在国有资本控股、参股的股份有限公司中 从事管理工作的人员，除受国家机关、国有公司、企业、事业单位委 派从事公务的以外，不属于国家工作人员。 对其利用职务上的便利， 将本单位财物非法占为已有， 数额较大的， 应当依照刑法第二百七十 一条第一款的规定，以职务侵占罪定罪处罚。 ” 另外，最高法《关于 办理违反公司法受贿、 侵占、挪用等刑事案件适用法律若干问题的解 释》第 2 条第 2 款规定：“《决定》第 10条规定的‘侵占，是指 行为人以侵吞、盗窃、骗取或者以其他手段非法占有本公司、企业财 物的行为。”因此，职务侵占案中被告人侵占单位财产包括采取盗窃 的手段 。本案被告如果不是某矿的员工，其构成盗窃罪肯定无疑，但 正因为其拥有员工身份， 其主体恰恰符合职务侵占罪的构成要件， 采 取秘密窃取的手段也完全符合职务侵占罪的特征。 三、被告人有法定、酌定从轻情节，应当从轻处罚。 第一， 被告人系初犯、偶犯。 被告在案发前，工作认真，尽职 尽责，工作表现良好，还担任了车间工会主席，无劣迹和前科，本次 犯罪系一时冲动起意侵占而为，属初犯、偶犯，应当从轻处罚。 第二，被告人系从犯 。本案从侵占财产所得数额上来看， 侵占财 产数额小，在案件中并没有参与窃取过程，亦没有参与销赃，也没有 参与分配赃款，只是被动接受赃款，仅起辅助作用，应当从轻处罚。 第三、被告行为未给其单位造成实际损失。 被告到案后就积极主 动对侵占财产予以了退还，并没有使某矿受到实际损失。 第四，被告如实交待犯罪事实，认罪悔罪态度好 。最高法、最高 检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、 立功等量刑情节若干问题 的意见》的通知，三，关于如实交代犯罪事实的认定和处理：犯罪分 子如实交代犯罪事实， 有下列情形之一的， 一般应当从轻处罚： （一） 办案机关仅掌握小部分犯罪事实， 犯罪分子交代了大部分未被掌握的 同种犯罪事实的； （2）如实交代对于定案证据的收集有重要作用的。 本案被告人在公安机关传唤后， 如实供述了大部分未被公安机关掌握 的犯罪事实， 对证据的收集起到了重要的作用， 在审查起诉和法庭审 判阶段皆能自愿承认侵占公司财产，系认罪、悔罪态度较好，应当从 轻处罚。 五、被告人侵财数额小，建议法庭在五年以下对其予以量刑。 最高法《关于违反公司法受贿、侵占、挪用等刑事案件适用法律 若干问题的解释》二，根据《决定》第十条的规定，公司和其他企业 的董事、监事、职工利用职务或者工作上的便利，侵占本公司、企业 财物，数额较大的，构成侵占罪。实施《决定》第十条规定的行为， 侵占公司、企业财物五千元至 二万元以上的，属于“数额较大 ”；侵 占公司、企业财物十万元以上的，属于数额巨大 。《刑法》第二百七 十一条第一款规定：公司、 企业或者其他单位的人员，利用职务上的 便利， 将本单位财物非法占为已有， 数额较大的， 处五年以下有期徒 刑或者拘役。 鉴于本案侵财数额小，建议法庭在五年以下对其量刑， 且对其适用缓刑。 六、对被告人从轻处罚、宣告适用缓刑，符合我国宽严相济的刑 事政策。 最高法《关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》 第 16 条规定： “对于所犯罪行不重、 主观恶性不深、人身危险性较小、 有悔改表现、 不致再危害社会的犯罪分子， 要依法从宽处理。对于其中具备条件的， 应当依法适用缓刑或者管制、 单处罚金等非监禁刑。 ”第 19 条规定： “对于较轻犯罪的初犯、偶犯，