尽职调查中应注意哪些风险和问题？iCourt.pdf

尽职调查中应注意哪些风险和问题？ iCourt 作者：张志伟单位： 北京市盈科律师事务所来源公众号： 十点法务编者按尽职调查是风险管理的重要手段，也是律师 业务的重要内容，那么在尽职调查中，又有哪些需要特别关 注的问题和风险较高的部分呢？ iCourt 法秀今日推文，从是十一个要点统筹分析优秀的尽职 调查应如何照顾到方方面面。 投资人对尽职调查审查的重点领域及可能存在的法律风险 和问题应当予以足够的重视，分析评估目标企业存在的法律 风险，寻求适当的解决方案，以减少不必要的投资成本，避 免或降低交易风险。 今天我们来聊一聊法律尽职调查中应 注意的风险和问题。 主体基本情况为确保交易的合法有效，须对目标企业的主体 资格及股权并购与投资的授权和审批情况，以及目标企业的 股权结构、股东实际出资及主要股东情况进行审查。具体审 查范围包括目标企业设立审批文件、营业执照、验资证明， 目标企业历次变更情况、年度检验情况、特定资质、特别许 可、有无吊销或注销情况，目标企业成立以来的合并、分立 情况，目标企业的股权结构及其合法性、股权的历次变更及 其合法性等。 对主体基本情况的调查应当向工商行政管理部门及相关监 管部门调取企业备案资料。重点关注目标企业主体资格是否 存在瑕疵、不完备等情况；股东权利和义务是否延续；股权 结构是否清晰，股权转让是否存在瑕疵；股东是否存在虚假 出资、未按时出资、抽逃出资等情形。 企业治理结构、制度建设审查目标企业现行章程及曾生效的 历次章程的合法性、完整性，审查目标企业股东会决议、股 东会议事规则、董事会决议、董事会议事规则、公司规章制 度文件及其实际执行情况；审查目标企业内部结构关系，包 括职能部门及职能划分；审查目标企业控股子公司、参股子 公司、分公司等的情况。重点关注目标企业章程中的各项条 款，尤其对反收购条款、特别投票权条款、股权投资（如增 资、合并或资产出售）等，以避免投资过程中受到阻碍。 资产状况对目标企业资产状况的审查主要包括有形资产和 无形资产两方面： 一、有形资产，包括房产、机器设备、存货等 对现房调查时应实地查看房产，向房产行政管理部门核查房 屋的权属证书，包括所有权证和他项权利证书等。房产审查 的重点包括审查房屋的权属状况、房屋面积、坐落、所有权 人、房产用途、使用权或所有权期限；审查房屋是否设置抵 押，如已设置抵押权的应要求目标企业提供主债务合同、抵 押合同、抵押登记等文件，并要求目标企业说明主要债务的 履行情况；审查房屋是否存在租赁、无偿使用等占有、使用 他人房屋的情形， 审查房屋租赁合同、 无偿使用协议等文件， 确认该房屋是否通过合法方式租赁或无偿使用他人房屋，以 及对该房屋实际享有权利的范围和期限；审查房屋是否被采 取查封、扣押、冻结等强制措施等情形。 在审查房屋权属证明的同时，还应当要求目标企业说明取得 该房屋的方式。如自建取得的，应审查目标企业建设该房屋 的相关政府批准手续和竣工验收手续；如转让取得的，应审 查相关的房屋转让文件（如转让协议、拍卖文件等） ，并审 查是否已经支付了受让该房屋的对价。 机器设备（包括车辆）的审查，有助于了解目标企业的经营 状况和盈利能力。 审查重点包括设备 （包括车辆）的清单 （说 明设备名称、所有权人、取得方式、使用地点、设备原值、 已使用年限、累计折旧、设备净值等） ，权属证明或登记文 件，购买合同和价款支付凭证，是否存在抵押，是否存在被 采取查封、冻结、扣押等强制措施等。 存货的审查重点包括存货清单 （说明存货的名称、 所有权人、 存放地点、价值等） 、是否设定抵押或质押等对外担保情形 及相关登记。存货审查应以实地考察方式完成。 二、无形资产，包括土地使用权和知识产权、非专利技术等 在审查房产状况的同时，还应当核查该房产占土地使用权状 况。土地使用权的审查重点包括土地使用权性质、使用权归 属、取得方式、使用年限，土地出让金是否已缴纳完毕，是 否设置抵押，是否被采取查封、扣押、冻结等强制措施等情 形。对于出让方式取得土地使用权的，应审查土地出让合同 及土地使用权