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合同法律问题审查五要点——吴江水 合同是与外界交往的桥梁，是产生利润的源泉，同时也 是产生风险的源泉，守住这座桥梁就可以防范绝大部分的法 律风险，避免绝大部分的争议。 ——吴江水 小编语 本文为吴江水律师《完美的合同》一书的节录部分，非常经 典，篇幅较长，建议耐心读完，定有收获。如之前已经读过 此书，也建议可以再回顾一遍哦！审查合同中的法律问题， 也就是从合同内在质量的五个方面审查合同中存在的与法 律规范符合性方面的缺陷，指出其中的违法或权利未能用足 的情况。这些缺陷可能是程序上的，也可能是实体上的。 这部分内容与前面基础原理方面所介绍的内容互为补充关 系，前面提及的内容这里不再重复，许多内容需要参见前一 章关于内在质量的讨论。 一、合同主体是否合格 合同主 体是否具备签订及履行合同的合法资格，是合同审查中的首 要问题。主体资格上存在法律缺陷，将是合同无可回避的根 本性缺陷。但在实践中，合同是否有利比合同是否有利比合 同是否有效更令企业关注。只要法律后果并不严重而且自己 一方资格合法，只要能够控制住自己一方的法律风险，即使 交易相对方存在主体资格缺陷，交易仍可进行。只有当任何 一方存在的主体资格缺陷所导致的法律后果对自己一方的 利益存在重大影响时，才会尽量避免这类交易或尽量避免法 律风险不利后果的发生。例如，某企业的设备遍布于湖区内 的不同岛屿，拟租用当地派出所的交通艇从事设备抢修。派 出所无论如何都不是合格的民事主体，但企业别无选择，而 且几乎没有风险，所以交易可以照常进行。 通常情况下， 通过合同名称和交易双方的名称就能大致判断对方是否具 有主体资格，但只有通过查验各类证、照才能确走。即使是 履行合同的自然人，有时也要根据交易内容审查其是否具有 签订及履行合同的能力。而且，通常只有支付货币的一方才 会详细审查对方的主体资格，因为涉及对方履行能力问题。 收取对于收取货币的一方来说，产品或服务卖给谁并不重要， 法律约束也相对少些。 1 ．合同主体资格的有效性 合同 业务最主要的服务对象是法人，也就是拥有合法有效的企业 法人营业执照的经济组织，能够审查这类合同主体已可基本 满足日常工作需要。但合同主体并不局限于企业法人，在法 律允许及没有资格限制的情况下，个体户、合伙企业、自然 人等也可以是合法的合同主体。 对企业法人营业执照的审 查包括经营范围、注册资本等是否与合同相适应，也包括其 经营期限和是否通过了年检。企业年检每年进行一次，许多 地区的营业执照上都注明了每年的年检时间，通过年检的会 贴上特定标记，超过时间又没有相关标记则说明未通过年检。 经营期限过期或未能通过年检，均丧失了合法经营资格，企 业应避免与这类 企业 交易， 至少他们管理混乱， 严重影响交 易安全。 按最高人民法院的司法解释，超越经营范围未必 导致合同无效，但可能招致工商管理部门的处罚。目前，部 分省份取消了对企业经营范围方面的限制，但大部分省份仍 旧保留。 2 ．许可、资质的合格性问题 按照最高人民法 院的司法解释， 当事人超越经营范围订立合同，人民法院不 因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法 律、行政法规禁止经营规定的除外。 因此，在某些非常规的 交易中还要审查许可证、资质等内容．而且非常重要。由于 这一解释中的限制经营、特许经营、禁止经营与行政许可制 度并不严格对应，而且相关规定大多散见于不同的行政规章 中，进行该项审查比较费力。其实，合同主体违法从事限制 经营、特许经营、禁止经营的活动不仅会导致合同无效，其 中违反专营、专卖和限制买卖规定的行为还有可能因非法经 营而被追究刑事责任，在审查相关合同时需要格外注意。 资质问题同样影响民事行为后果。最高人民法院在《关于审 理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中特别规定， 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受